Ücretsiz teknik kütüphane

Uluslararası özel hukuk. Ders notları: kısaca, en önemli

Rehber / Ders notları, kopya kağıtları

makale yorumları

içindekiler

1. Kabul edilen kısaltmalar
2. Milletlerarası özel hukuk kavramı ve sistemi (Uluslararası özel hukuk kavramı ve konusu. Milletlerarası özel hukukun hukuk sistemi içindeki yeri. Milletlerarası özel hukukun normatif yapısı. Milletlerarası özel hukukta düzenleme yöntemleri)
3. Uluslararası özel hukukun kaynakları (Uluslararası özel hukuk kaynaklarının kavramı ve özellikleri. Uluslararası özel hukukun kaynağı olarak ulusal hukuk. Uluslararası özel hukukun kaynağı olarak uluslararası hukuk. Uluslararası özel hukukun kaynağı olarak yargı ve tahkim uygulamaları. Uluslararası özel hukukun kaynağı olarak uluslararası hukuk. hukuk, hukuk ve hukuk analojisi, hukukun genel ilkeleri, uluslararası özel hukukun kaynağı olarak uygar halklar, uluslararası özel hukukun kaynağı olarak hukuki ilişki konularının irade özerkliği)
4. Kanunlar ihtilafı hukuku, uluslararası özel hukukun merkezi kısmı ve alt sistemidir (Kanunlar ihtilafı temel ilkeleri. Kanunlar ihtilafı kuralı, yapısı ve özellikleri. Kanunlar ihtilafı kuralları türleri. Kanunlar ihtilafı bağlayıcılığının ana türleri. Hukuk ihtilafının modern sorunları.) kanunlar ihtilafı, kanunlar ihtilafı kurallarının niteliği, yorumlanması ve uygulanması, kanunlar ihtilafı kurallarının uygulama ve işleyiş sınırları, milletlerarası özel hukukta referans teorisi, yabancı hukukun içeriğinin oluşturulması)
5. Uluslararası özel hukukun konuları (Uluslararası özel hukukta bireylerin durumu, medeni hukuki ehliyetlerinin belirlenmesi. Uluslararası özel hukukta bireylerin medeni ehliyeti. Uluslararası özel hukukta tüzel kişilerin hukuki statüsü. Ulusötesi şirketlerin hukuki statüsünün özellikleri. Hukuki uluslararası özel hukukun konusu olarak devletin statüsü uluslararası özel hukukun konuları olarak uluslararası hükümetlerarası kuruluşlar)
6. Milletlerarası özel hukukta mülkiyet hakları (Mülkiyet haklarına ilişkin kanunlar ihtilafı konuları. Yabancı yatırımların hukuki düzenlenmesi. Serbest ekonomik bölgelerde yabancı yatırımların hukuki durumu)
7. Dış ekonomik işlemler hukuku (Genel hükümler. Dış ekonomik işlemlerde kanunlar ihtilafı konuları. Dış ekonomik işlemlere ilişkin zorunlu mevzuatın kapsamı. İşlemlerin imzalanma şekli ve usulü. Dış ekonomik işlemlere ilişkin normların uluslararası hukuki birliği. Uluslararası ticaret geleneği. Uluslararası ticaret terimlerinin birleşik yorumlanmasına ilişkin kurallar, lex mercatoria teorisi ve dış ekonomik işlemlerin devlet dışı düzenlenmesi)
8. Uluslararası taşımacılık hukuku (Uluslararası taşımacılık hukukunun genel hükümleri. Uluslararası demiryolu taşımacılığı. Uluslararası karayolu taşımacılığı. Uluslararası hava taşımacılığı. Uluslararası deniz taşımacılığı. Seyrüsefer risklerine ilişkin ilişkiler)
9. Uluslararası özel para hukuku (Uluslararası ticari işlemlerin finansmanı. Uluslararası ödemeler, para birimi ve kredi ilişkileri. Uluslararası ödeme biçimleri. Kambiyo senedi kullanılarak yapılan uluslararası ödemeler. Çek kullanılarak yapılan uluslararası ödemeler. Parasal yükümlülüklerin yasal özellikleri)
10. Uluslararası özel hukukta fikri mülkiyet (Fikri mülkiyet kavramı ve özellikleri. Uluslararası özel hukukta telif hakkının özellikleri. Telif haklarının uluslararası korunması ve ilgili haklar. Uluslararası özel hukukta sınai mülkiyet hukukunun özellikleri. Buluş hukukunun uluslararası ve ulusal düzenlemesi)
11. Milletlerarası özel hukukta evlilik ilişkileri (Yabancı unsurlu evlilik ilişkilerinin temel sorunları. Evlilik. Boşanma. Eşler arasındaki hukuki ilişkiler. Anne-baba ve çocuklar arasındaki hukuki ilişkiler. Milletlerarası özel hukukta evlat edinme)
12. Milletlerarası özel hukukta miras hukuku ilişkileri (Miras ilişkileri alanında yabancı unsur nedeniyle karmaşıklaşan temel sorunlar. Rusya Federasyonu'ndaki yabancıların ve yurtdışındaki Rus vatandaşlarının miras hakları. Milletlerarası özel hukukta “miras” rejimi)
13. Uluslararası özel iş hukuku (Uluslararası iş ilişkilerinde kanunlar ihtilafı sorunları. Rusya Federasyonu mevzuatı kapsamında yabancı unsurlu iş ilişkileri. Endüstriyel kazalar ve “sakatlamalar”)
14. Uluslararası özel hukukta suçlardan doğan yükümlülükler (Suçlardan kaynaklanan yükümlülüklerin ana sorunları (suçlar). Rusya Federasyonu'nda yabancı unsurlu haksız fiil yükümlülükleri. Haksız fiil yükümlülüklerinin birleşik uluslararası hukuk normları. Uluslararası hukuk usulü)
15. Yabancı unsurlu hukuk davalarının yargılanması (Uluslararası hukuk muhakemesi kavramı. Uluslararası hukuk usulünün kaynakları. Yabancı kişilerin hukuk davalarında usule ilişkin konumunun genel ilkeleri. Uluslararası yargı yetkisi. Yabancı istinaf mektuplarının infazı. Yabancı mahkemenin tanınması ve icrası Uluslararası özel hukuk ve uluslararası hukuk davalarında noterlik işlemleri)
16. Uluslararası ticari tahkim (Uluslararası ticari tahkimin hukuki niteliği. Uluslararası ticari tahkim türleri. Tahkime uygulanacak hukuk. Tahkim sözleşmesi. Tahkim sözleşmesinin şekli ve içeriği. Yabancı tahkim kararlarının tanınması ve tenfizi. Rusya Federasyonu'nda uluslararası ticari tahkim)

1. Düzenleyici yasal işlemler

anayasa - 12.12.1993/XNUMX/XNUMX tarihinde halk oylamasıyla kabul edilen Rusya Federasyonu Anayasası

AIC - 24.07.2002 Temmuz 95 tarihli ve XNUMX-FZ sayılı Rusya Federasyonu Tahkim Usul Kanunu

VC - 19.03.1997 Mart 60 tarih ve XNUMX-FZ sayılı Rusya Federasyonu Hava Kodu

GSÜ - Alman Medeni Kanunu 1900

GK - Rusya Federasyonu Medeni Kanunu: 30.11.1994 Kasım 51 tarihli 26.01.1996-FZ sayılı birinci bölüm; 14 Ocak 26.11.2001 tarihli 146-FZ sayılı ikinci kısım; XNUMX Kasım XNUMX tarihli üçüncü bölüm No. XNUMX-FZ

TBM - 14.11.2002 Kasım 138 tarihli ve XNUMX-FZ sayılı Rusya Federasyonu Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanunu

KTM - Rusya Federasyonu'nun 30.04.1999 Nisan 81 tarihli XNUMX-FZ sayılı Ticari Nakliye Kodu

NC - Rusya Federasyonu Vergi Kanunu: 31.07.1998 Temmuz 146 tarihli ve 05.08.2000-FZ sayılı birinci bölüm; 117 tarih ve XNUMX-FZ sayılı ikinci bölüm

sigorta - 29.12.1995 Aralık 223 tarih ve XNUMX-FZ sayılı Rusya Federasyonu Aile Kanunu

Gümrük Kodu - 28.05.2003 Mayıs 61 tarih ve XNUMX-FZ sayılı Rusya Federasyonu Gümrük Kanunu

TC - 30.12.2001 Aralık 197 tarihli ve XNUMX-FZ sayılı Rusya Federasyonu İş Kanunu

UK - 13.06.1996 tarih ve 63-FZ sayılı Rusya Federasyonu Ceza Kanunu

FGK — Fransız Medeni Kanunu 1804

2. Yetkililer

HAC RF - Rusya Federasyonu Yüksek Tahkim Mahkemesi

Rus Silahlı Kuvvetleri - Rusya Federasyonu Yüksek Mahkemesi

Rusya MFA - Rusya Federasyonu Dışişleri Bakanlığı

Rusya Adalet Bakanlığı - Rusya Federasyonu Adalet Bakanlığı

3. Diğer kısaltmalar

par. - paragraf(lar)

AİH - Rusya Federasyonu Uluslararası Karayolu Taşıyıcıları Birliği

Nükleer enerji santrali - Nükleer enerji santrali

WIPO - Dünya Fikri Mülkiyet Örgütü

DTÖ - Dünya ticaret organizasyonu

GATT - Gümrük Tarifeleri ve Ticaret Genel Anlaşması

ECMT - Avrupa Ulaştırma Bakanları Konferansı

AK - Avrupa Birliği

ECE - Avrupa Ekonomik Komisyonu

IATA - Uluslararası Hava Taşımacılığı Acentesi

ICAO - Uluslararası Sivil Havacılık Organizasyonu

IMO - Uluslararası Denizcilik Kurumu

INCOTERMS - Ticari terimlerin birleşik yorumu için uluslararası kurallar

INPADOC - Uluslararası Patent Dokümantasyon Merkezi

UAEK - Uluslararası Atom Enerjisi Ajansı

MAK - Rusya Federasyonu Deniz Tahkim Komisyonu

IBRD - Uluslararası İmar ve Kalkınma Bankası

IMF - Uluslararası Para Fonu

IHL - Uluslararası Hukuk Usulü

MIGA - Çok Taraflı Yatırım Garanti Ajansı

ICA - Uluslararası ticari tahkim

ICAC - Rusya Federasyonu Uluslararası Ticari Tahkim Mahkemesi

ITUC - Uluslararası ticaret hukuku

MKTU - Markaların tescili için mal ve hizmetlerin uluslararası sınıflandırması

MMPO - Uluslararası hükümetler arası kuruluşlar

ILO - Uluslararası Çalışma Örgütü

WFP - Uluslararası kamu hukuku

ICC - Uluslararası Ticaret Odası

MTT - Uluslararası transit tarifesi

ICSID - Devletler ve Özel Yabancı Yatırımcılar Arasındaki Yatırım Anlaşmazlıklarının Çözümü için Uluslararası Merkez

AÇSAP - Uluslararası özel para hukuku

MCMP - Uluslararası özel deniz hukuku

PIL - Uluslararası özel hukuk

MCTP - Uluslararası özel iş hukuku

NATO - Kuzey Atlantik Antlaşması Örgütü

BM - Birleşmiş Milletler

OECD - Ekonomik İşbirliği ve Kalkınma Teşkilatı

§ - öğeler)

alt. - alt paragraf(lar)

sn. - bölüm(ler)

RAO - Rus Yazarlar Derneği

RF - Rusya Federasyonu

BDT - Bağımsız Devletler Topluluğu

SDR - Özel Çekme Hakları

SSCB - Sovyet Sosyalist Cumhuriyetleri Birliği

Sanat. - nesne)

FEZ - serbest ekonomik bölge

Ulus ötesi şirket - Ulusötesi şirket(ler)

CCİ - Rusya Federasyonu Ticaret ve Sanayi Odası

UNIDROIT - Uluslararası Özel Hukukun Birleştirilmesi Enstitüsü

FATF - Kara Para Aklama ile ilgili Mali Eylem Görev Gücü

FZ - Federal yasa

CBR - Rusya Federasyonu Merkez Bankası h - parça(lar)

CHPO - Özel hukuk ilişkileri

ЮНЕСКО - Birleşmiş Milletler Eğitim, Bilim ve Kültür Örgütü

UNCITRAL - Birleşmiş Milletler Uluslararası Ticaret Hukuku Komisyonu

ORTAK BİR PARÇA

Konu 1. ULUSLARARASI ÖZEL HUKUK KAVRAMI VE SİSTEMİ

1.1. Uluslararası özel hukuk kavramı ve konusu

Uluslararası iletişim, uluslararası ciro, farklı devletlerin bireyleri ve tüzel kişilikleri arasındaki bir dizi devletlerarası ilişki ve ilişkidir. Eyaletlerarası iletişimin hukuki konuları IPP kapsamına girmektedir. Bireyler ve tüzel kişiler arasındaki ilişkilerin hukuki konuları uluslararası özel hukukun kapsamına girmektedir. Modern özel işletmelerin gelişiminin özellikleri, büyük ölçekli uluslararasılaşma ve küreselleşme ile karakterize edilir - şeffaf sınırların oluşturulması, yabancı bir devletin topraklarına vizesiz giriş, uluslararası işbölümü, nüfusun sürekli göçü ve işgücü, "karma" evliliklerin sayısındaki artış, yabancıların evlat edinmesi vb. Modern dünyada "uluslararası sivil ilişkiler" adı verilen ayrı bir ilişkiler bütünü vardır. Özel işletmelerin uluslararasılaşma süreci, farklı devletlerin hukuk sistemlerinin özelliklerini dikkate alarak kapsamlı yasal düzenlemelere ihtiyaç duyulmasına yol açmaktadır. Uluslararası özel hukuk, uluslararası iletişim alanında ortaya çıkan medeni (kelimenin geniş anlamıyla, yani medeni, özel hukuk) ilişkilerin yasal olarak düzenlenmesini amaçlayan tek hukuk dalıdır.

Uluslararası özel hukuk, uluslararası ve ulusal hukuk normlarını birleştiren ve uluslararası sivil ilişkileri düzenleyen bağımsız, karmaşık bir hukuk dalıdır. Uluslararası özel hukukun düzenleme konusu yabancılık unsuruyla ağırlaştırılmış özel hukuktur. Yabancı unsur kendisini üç şekilde gösterebilir:

1) yasal ilişkinin konusu - yabancı bir kişi, bir yabancı (yabancı vatandaş, vatansız, iki vatanlı, mülteci; yabancı tüzel kişilik, yabancı yatırımlı işletme, uluslararası tüzel kişilik, TNC; uluslararası hükümetler arası ve sivil toplum kuruluşları; yabancı devlet) ;

2) yasal ilişkinin amacı yurt dışında bulunuyorsa;

3) hukuki ilişkinin bağlı olduğu hukuki olgunun yurt dışında gerçekleşmesi.

Rus mevzuatında, medeni ilişkilerdeki yabancı unsur, Sanatın 1. paragrafı ile belirlenir. 1186 GK. Ne yazık ki, bu tanımda epeyce boşluklar var: yabancı bir devlet ve uluslararası bir kuruluş, yabancı bir varlık olarak adlandırılmaz; yurtdışında gerçekleşmiş bir hukuki olgu, yabancı unsur için seçeneklerden biri olarak seçilmemektedir.

Doğru, Sanatta. Medeni Kanun'un 1186'sı, "başka bir yabancı unsur" tarafından karmaşıklaştırılan medeni hukuk ilişkilerine atıfta bulunmaktadır. Bu ifade belirtilen boşlukları doldurur, ancak belirsiz doğası nedeniyle hukuk normunun kapsamlı bir şekilde yorumlanmasına yol açabilir.

PIL, karmaşık bir hukuk ve hukuk dalıdır. PIL, en çok ulusal özel (medeni, ticari, aile ve iş) hukuku ile ilişkilidir. Aynı zamanda, PIL, MPP ile çok yakından ilişkili olduğundan, normları ikili ve paradoksal bir yapıya sahiptir. PIL, MPP'nin bir dalı değildir, ancak ayrımları mutlak değildir. Bu, her şeyden önce, PIL'nin uluslararası iletişimden doğan ilişkileri tam olarak düzenlemesinden kaynaklanmaktadır. MPP'nin temel ilkeleri (esas olarak genel kabul görmüş ilke ve normları), PIL'de de doğrudan etkiye sahiptir.

1.2. Uluslararası özel hukukun hukuk sistemindeki yeri

PIL küresel hukuk sisteminde özel bir yere sahiptir. Temel özelliği, özel hukukun, herhangi bir devletin hukukunun (Rus özel hukuku, Fransız özel hukuku vb.) özel hukuk dallarından biri olan ulusal hukukun bir dalı olmasıdır. Medeni, ticari, aile ve iş hukuku ile birlikte ulusal özel hukuk sistemi içerisinde yer almaktadır. Buradaki "uluslararası" kavramı, IPP'den tamamen farklı bir karaktere sahiptir; tek bir anlama gelir: medeni hukuk ilişkisinde yabancı bir unsur vardır (bunun bir veya daha fazla olması ve hukukun hangi versiyonu olduğu hiç önemli değildir). yabancı unsur). Ancak uluslararası özel hukuk, bireysel devletlerin ulusal hukukunun çok özel bir alt sistemidir.

Normlarının özel doğası ve paradoksal doğası, "yerli PIL" terimiyle ifade edilir. İlk bakışta, bu terminoloji saçma görünüyor. Aynı anda hem yerli (milli) hem de uluslararası hukuk dalı olamaz. Aslında, burada saçma bir şey yok. Sadece devlet dışı nitelikteki (özel hayatta ortaya çıkan) uluslararası ilişkileri doğrudan düzenlemek için tasarlanmış bir hukuk sisteminden bahsediyoruz. PIL normlarının paradoksal doğası, ana kaynaklarından birinin doğrudan ulusal PIL'nin oluşumunda son derece önemli bir rol oynayan MPP olması gerçeğinde de ifade edilmektedir. PIL normlarının ve kaynaklarının ikili doğası hakkında konuşmak gelenekseldir. Aslında, bu belki de MPP'nin doğrudan kaynak olarak hareket ettiği ve doğrudan etkiye sahip olduğu tek ulusal hukuk dalıdır. Bu nedenle "hukukta hibrit" tanımı PIL için oldukça geçerlidir.

Özel hukukun temel (genel) ilkeleri, Sanatın “c” paragrafında belirtilenler olarak değerlendirilebilir. Uluslararası Adalet Divanı Tüzüğü'nün 38'i "uygar ulusların karakteristiği olan genel hukuk ilkeleri." Hukukun genel ilkeleri, genel olarak tanınan hukuki önermeler, hukuk teknolojisi teknikleri, Antik Roma hukukçuları tarafından geliştirilen “hukuk kuralları”dır. Özel hukukta doğrudan uygulanan hukukun genel ilkelerini şöyle sıralayalım: Sahip olduğunuz hakların fazlasını başkasına devredemezsiniz; adalet ve iyi vicdan ilkeleri; hukukun kötüye kullanılmaması ve kazanılmış hakların korunması ilkeleri vb. “Medeni uluslar”, hukuk sistemleri kabul edilmiş Roma hukukuna dayanan devletler anlamına gelir. Özel hukukun (ulusal medeni ve uluslararası kamu hukukunun yanı sıra) temel genel ilkesi “pacta sunt servanda” ilkesidir (sözleşmelere uyulmalıdır). Uluslararası özel hukukun özel ilkeleri:

1) yasal ilişkide katılımcıların iradesinin özerkliği, PIL'in (ve ayrıca ulusal özel hukukun diğer herhangi bir dalının) ana özel ilkesidir. Genel olarak tüm özel hukukun temelinde iradenin özerkliği yatar (sözleşme özgürlüğü ilkesi; sübjektif haklara sahip olma veya bunları reddetme özgürlüğü; bunların korunması için kamu makamlarına başvurma veya haklarının ihlal edilmesine uğrama özgürlüğü);

2) belirli rejimlerin sağlanması ilkesi: ulusal, özel (tercihli veya olumsuz), en çok kayrılan ulus muamelesi. Ulusal ve özel rejimler ağırlıklı olarak yabancı kişilere sağlanmakta; en çok kayrılan ülke muamelesi - yabancı tüzel kişilere (bu hüküm zorunlu olmamasına ve tüzel kişiler ulusal muameleden yararlanabilmesine ve bireylere - en çok kayırılan ulus muamelesinden yararlanabilmesine rağmen);

3) karşılıklılık ilkesi. Özel hukukta iki tür karşılıklılık vardır: maddi ve kanunlar ihtilafı. Kanunlar ihtilafı sorunları karşılıklılık (veya kelimenin geniş anlamıyla karşılıklılık) kanunlar ihtilafı ile ilgilidir ve aşağıda tartışılacaktır. Maddi karşılıklılık, fiili maddi (yabancı kişilere, ilgili yabancı devlette ulusal kişilerin sahip olduğu aynı miktarda belirli hak ve yetkilerin sağlanması) ve resmi (yabancı kişilere yerel mevzuattan kaynaklanan tüm hak ve yetkilerin sağlanması) olarak ikiye ayrılır. . Genel bir kural olarak resmi karşılıklılık sağlanır, ancak belirli alanlarda (telif hakkı ve buluş hakları, çifte vergilendirmenin önlenmesi) maddi karşılıklılığın sağlanması gelenekseldir;

4) ayrımcılık yapmama ilkesi. Ayrımcılık, yabancı kişilerin herhangi bir devletin topraklarındaki yasal hak ve çıkarlarının ihlali veya kısıtlanmasıdır. Tüm devletlerde genel olarak kabul edilen özel hukuk normu, özel hukukta ayrımcılığın kesinlikle kabul edilemezliğidir;

5) misilleme hakkı. Misillemeler, ilk devletin bireylerinin ve tüzel kişiliklerinin meşru hak ve çıkarlarının ikincisinin topraklarında ihlal edilmesi durumunda, bir devletin diğerine karşı meşru misilleme tedbirleridir (kısıtlamalar). Karşılık vermenin amacı ayrımcı politikaların ortadan kaldırılmasını sağlamaktır - Mad. 1194 Medeni Kanun.

1.3. Uluslararası özel hukukun normatif yapısı

Uluslararası özel hukukun düzenleyici yapısı oldukça karmaşıktır. Bu hukuk dalı, doğası, niteliği ve yapısı itibariyle farklı normlardan oluşur. Bunlar şu şekilde sınıflandırılabilir: kanunlar ihtilafı (Latince çarpışma - çarpışma, çatışmadan) ve maddi kurallar. Kanunlar ihtilafı (referans) kuralları doğası gereği benzersizdir ve yalnızca uluslararası özel hukukta bulunur. Başka hiçbir hukuk dalında bu tür kuralların bir benzeri bile yoktur. Bunların kaynakları ulusal mevzuat (dahili hukuk ihtilafı kuralları) ve uluslararası anlaşmalardır (birleşik veya sözleşmeye dayalı kanunlar ihtilafı kuralları). Birleşik kanunlar ihtilafı kurallarını içeren uluslararası anlaşmalar sistemi, şartlı olarak “uygulanabilir hukuka” ilişkin bir dizi sözleşme olarak tanımlanabilir. Birleşik kanunlar ihtilafı kuralları yalnızca sözleşme kaynaklıdır (olağan uluslararası kanunlar ihtilafı kuralları mevcut değildir).

Uluslararası özel hukukun düzenleyici yapısında kanunlar ihtilafı kuralları temel bir rol oynamaktadır. Bu hukuk dalı tam olarak kanunlar ihtilafı olarak doğmuş ve gelişmiştir. Uzun bir süre (neredeyse XNUMX. yüzyılın ortalarına kadar) özel hukuk, yalnızca bir dizi kanunlar ihtilafı kuralı olarak tanımlandı. Uluslararası özel hukukun yalnızca kanunlar ihtilafı hukuku olarak anlaşılması modern dünyada korunmuştur - Amerikan “çatışma” hukuku doktrini, bazı Avrupa devletlerinin mevzuatı (örneğin, İsviçre ve Avusturya), Uluslararası Hukuk Enstitüsü.

Günümüzde uluslararası özel hukukun düzenleyici yapısının sadece kanunlar ihtilafı kurallarıyla sınırlı olmadığı neredeyse evrensel olarak kabul edilmektedir. PIL ayrıca uluslararası (birleşik) ve ulusal olmak üzere temel yasal normları da içerir. Birleştirilmiş maddi kurallar, uluslararası özel hukukun düzenleyici yapısında çok önemli bir yer tutmaktadır. Kaynakları uluslararası anlaşmalar ve gelenekler, ICP'dir. Birleşik maddi normlar, kamu hukuku niteliğindedir (bunlar devletler - iktidar özneleri tarafından yaratılırlar) ve iki veya daha fazla devletin iradesini koordine etme sürecinin nihai sonucunu temsil ederler.

Bu tür normlara uzlaştırıcı, koordine edici denir. Birleştirilmiş maddi hukuk normları, doğrudan yabancı unsurlu KİO'ları düzenlemek için uygulanabilir (Medeni Kanun'un 7. Maddesi). Bunun için iç mevzuatta uygulanmaları gerekir. PVE'yi ulusal hukukta düzenleyen uluslararası anlaşmaların çoğunluğunun normlarının uygulanması, ilgili uluslararası anlaşmanın onaylanması (onaylanması gerekiyorsa) veya imzalanması (ve müteakip bazı yerel yasal düzenlemelerin yayınlanması) yoluyla gerçekleştirilir. antlaşmanın normlarını ulusal hukuk sistemine dahil eder).

Ancak, uluslararası hukuk normları, ulusal hukuk sisteminin bir parçası haline geldikten sonra bile, özerk, bağımsız bir karakter taşırlar ve diğer iç hukuk normlarından farklıdırlar. Ulusal hukuk sisteminde uygulanan uluslararası normların özerkliği ve bağımsızlığı, bunların tek bir yasa koyucunun eseri değil, uluslararası kural koyma sürecinde yaratıldıkları ve iki veya daha fazla devletin mutabık kalınan iradesini somutlaştırdıkları gerçeğiyle açıklanmaktadır. . Devletin bu tür normları tek taraflı olarak iptal etme veya değiştirme hakkı yoktur (bunu yapmak için öncelikle ilgili uluslararası anlaşmaya katılımını sona erdirmelidir).

Birleştirilmiş normların yorumlanması, ulusal hukuk normlarının yorumlanmasına ilişkin kurallara göre değil, 1969 tarihli Viyana Antlaşmalar Hukuku Sözleşmesinde yer alan uluslararası hukuk hükümlerine göre yapılmalıdır. Devletler, ulusal hukuk normlarıyla çeliştiği durumlarda uluslararası hukukun tercihli uygulanması ilkesini belirler (Anayasa'nın 15. Maddesi). Uluslararası hukuk da yabancı unsurlu KİO'nun düzenlenmesinde önceliğe (üstünlüğe) sahiptir (Medeni Kanun Madde 7, İş Kanunu Madde 10, Birleşik Krallık Madde 6, Hukuk Muhakemeleri Kanunu Madde 11, Madde 13 AKP).

Birleştirilmiş maddi normlara ek olarak, uluslararası özel hukukun düzenleyici yapısının bir parçası, aynı zamanda uluslararası özel hukukta ulusal hukukun maddi hukuki normlarıdır. Doğru, hukuk doktrinindeki bu konum genel olarak kabul edilmiyor. Pek çok bilim adamı, ulusal maddi kuralların uluslararası özel hukukun yapısına dahil edilemeyeceğine inanmaktadır. Bununla birlikte, çoğu yazar (Rus olanlar dahil) karşıt bakış açısını ifade etmektedir - ulusal hukukun maddi normları, uluslararası özel hukukun normatif yapısına dahil edilmiştir. Bu kavram, uluslararası sivil ilişkilerin düzenlenmesinin geliştirilmesindeki modern eğilimlerle en doğru ve tutarlı görünmektedir.

Uluslararası özel hukuk açısından ulusal hukukun maddi normları üç gruba ayrılabilir: herhangi bir hukuki ilişkiyi düzenleyen genel normlar - hem yabancı unsur içerenler hem de böyle bir unsur içermeyenler (İş Kanunu'nun 11. Maddesi); Yalnızca belirli bir devletin kendi topraklarındaki vatandaşları arasındaki ilişkileri, yani yabancı bir unsurun yükü altında olmayan ilişkileri düzenleyen “özel ulusal” normlar (Anayasanın 33. maddesi); yalnızca belirli ilişkileri düzenleyen, zorunlu olarak yabancı bir unsurla yüklenen “özel olarak yabancı” normlar (09.07.1999/160/08.12.2003 No. 4-FZ “Rusya Federasyonu'ndaki Yabancı Yatırımlara İlişkin Federal Kanun” (124/XNUMX/XNUMX tarihinde değiştirildiği şekliyle); Madde XNUMX SK'nın XNUMX. fıkrası). Tüm yerel maddi hukuk normları arasında, uluslararası özel hukukun yapısına dahil edilenler özellikle yabancı normlardır.

Bu tür normlar, medeni hukuk ilişkilerinin tamamını düzenlemez, ancak bunların bir kısmını, belirli bir dizi konuyu düzenler. Özellikle yabancı normların kaynağı ulusal hukuktur, yani güçlü bir yasa koyucunun yaratılmasıdır. Ancak bu normlar özellikle uluslararası alanda ortaya çıkan ilişkileri düzenlemek için tasarlanmıştır. İç hukukta, özellikle yabancı normlar ve uygulanan uluslararası normlar ayrı, bağımsız bir normatif grup oluşturur. Söz konusu normların özelliği, özel bir düzenleme konusu (yalnızca yabancı unsur taşıyan ilişkiler) ve özel bir özel konudur (yabancı kişiler veya yerel hukuk kişilerinin yabancı unsur içeren ilişkilere girmesi).

KİH alanında oldukça geniş bir ilişkiler yelpazesi, tam olarak ulusal hukukun maddi normlarının yardımıyla düzenlenir. Çoğu zaman, yabancı unsurlu PGO'lar bir çatışma sorununa ve hukuk seçimi sorununa yol açmazlar. Bu durum, kural olarak, ulusal mevzuatın, uluslararası iletişimle ilgili geniş ölçekli ilişkiler yelpazesinin ayrıntılı maddi yasal düzenlemesini içerdiği durumlarda gelişir.

1.4. Uluslararası özel hukukta düzenleme yöntemleri

Özel hukuk alanındaki ilişkileri düzenlemenin genel yöntemi, (ulusal özel hukukun diğer herhangi bir dalında olduğu gibi) tarafların iradesinin ademi merkeziyetçiliği ve özerkliği yöntemidir. Doğrudan özel hukukta özel yasal düzenleme yöntemleri vardır - kanunlar ihtilafı ve maddi hukuk. Özel özel hukuk yöntemleri birbirine karşıt olmayıp, birbirleriyle etkileşim halindedir ve birleşmektedir. Bu yöntemlerin adı, uluslararası özel hukukun düzenleyici yapısıyla doğrudan bağlantısını göstermektedir. Kanunlar ihtilafı yöntemi, farklı eyaletlerin mevzuatlarındaki çatışmaların üstesinden gelmekle ilişkilidir ve kanunlar ihtilafı kurallarının (hem iç hem de birleşik) kullanılmasını içerir. Maddi-yasal yöntem, farklı ülkelerde yabancı unsurlu özel işletmelerin tek tip düzenlemesinin varlığını varsayar ve maddi hukuk normlarının (öncelikle birleşik, uluslararası) uygulanmasına dayanır.

Çatışma yöntemi, farklı devletlerin yasaları arasındaki çatışmaları çözme yöntemidir. PIL'de "çarpışan" (çakışan) yasalar kavramı vardır. Farklı devletlerin hukuk sistemleri, aynı özel hukuk sorunlarını farklı şekillerde düzenler (bireylerin ve tüzel kişilerin tüzel kişiliği kavramı, tüzel kişilik türleri ve bunların oluşum prosedürü, işlemin şekli, tüzüğü). sınırlamalar vb.). Yabancı bir unsur tarafından ağırlaştırılmış bir hukuk uyuşmazlığının doğru çözümü için mevzuat seçimi büyük önem taşımaktadır. Bu uluslararası medeni hukuk ilişkisini hangi devletin hukukunun düzenlemesi gerektiği sorusuna hukuken haklı bir çözüm, hukuk sistemleri arasındaki çelişkileri ortadan kaldırmaya yardımcı olur ve yabancı mahkeme kararlarının tanınması ve tenfizi sürecini kolaylaştırır.

Kanunlar ihtilafı yöntemi, kanunlar ihtilafı kurallarının uygulanmasına dayanan referanssal, dolaylı, dolaylı bir yöntemdir. Mahkeme öncelikle uygulanacak hukuku seçer (kanunlar ihtilafı sorununu çözer) ve ancak bundan sonra seçilen hukuk sisteminin maddi kurallarını uygular. Kanunlar ihtilafı yöntemini uygularken, davranış kuralı ve uyuşmazlık çözüm modeli, kanunlar ihtilafı ve kanunlar ihtilafının atıfta bulunduğu maddi hukuk olmak üzere iki kuralın toplamı ile belirlenir. Kanunlar ihtilafı yönteminin yöntemleri dahilidir (ulusal kanunlar ihtilafı kurallarının kullanılmasıyla) ve birleşiktir (uluslararası anlaşmaların “uygulanacak hukuka ilişkin” kurallarının ve karmaşık uluslararası anlaşmaların kanunlar ihtilafı kurallarının uygulanması yoluyla). Özel hukukun temeli tam olarak kanunlar ihtilafı kuralları olduğundan, kanunlar ihtilafı yöntemi özel hukukta birincil ve temel yöntem olarak kabul edilmektedir.

İç çatışma yönteminin kullanımı, farklı devletlerin çatışma kurallarının aynı sorunları farklı şekillerde çözmesi nedeniyle hukuki ve teknik nitelikte önemli zorluklarla ilişkilidir (kişisel hukukun tanımı, kişi hakkı kavramı). bir ilişkinin özü, vb.). Aynı konunun çözümü, davanın değerlendirilmesinde hangi devletin kanunlar ihtilafı hukukunun uygulandığına bağlı olarak temelden farklı olabilir.

Modern uluslararası iletişimde, birleşik maddi normların önemi ve buna bağlı olarak maddi hukuki düzenleme yönteminin (bu yönteme doğrudan talimat yöntemi de denir) rolü artmaktadır. Maddi yöntem, bir davranış modeli oluşturan tarafların hak ve yükümlülüklerini doğrudan düzenleyen maddi kuralların uygulanmasına dayanmaktadır. Bu yöntem doğrudandır (acildir) - davranış kuralı, esaslı bir yasal normda özel olarak formüle edilmiştir. Maddi yöntemin kaynakları, özellikle yabancı unsurlu özel teşebbüslerin düzenlenmesine yönelik uluslararası hukuk ve ulusal kanunlardır.

Rus mevzuatı, birleşik maddi yöntemin ihtilaf yöntemine göre önceliğini belirler (3. maddenin 1186. maddesi ve Medeni Kanunun 6. maddesinin 1211. maddesi). Çatışma yöntemi ikincil bir rol oynar, doğrudan maddi yasal hükümlerin yokluğunda kullanılır.

Ancak bugüne kadar yabancı unsurlu özel hukuk uyuşmazlıklarının çözümünde, mahkeme ve tahkim uygulamalarında ihtilaf düzenleme yöntemi hâkim olmaya devam etmektedir. Bunun başlıca nedeni, devletlerin çoğunluğunun, kendi topraklarında yabancı mahkemelerin kararlarını, eğer bu tür kararlar belirli bir devletin, yani yabancı bir mahkemenin ulusal hukukuna dayandırılıyorsa, uygulanacak hukuka karar verirken temel olarak tanıması ve uygulamasıdır. toprakları üzerinde kararın tanınacağı ve tenfiz edileceği o devletin hukukunu seçer. Çarpışma yöntemi, PIL'de önemli bir rol oynamaya devam ediyor.

Konu 2. ÖZEL ULUSLARARASI HUKUK KAYNAKLARI

2.1. Uluslararası özel hukuk kaynaklarının kavramı ve özellikleri

Hukukun kaynağı hukuk normlarının varoluş biçimidir. Bir bütün olarak PIL'in kendisi gibi kaynakları da ikili ve paradoksaldır. Özel hukukun kaynaklarının özgüllüğü, düzenleme konusu tarafından oluşturulur: yabancı unsur taşıyan, yani uluslararası iletişim alanında yer alan ve iki veya daha fazla devletin çıkarlarını etkileyen özel hukuk. Bir yandan uluslararası özel hukuk, ulusal hukukun bir dalıdır, dolayısıyla kaynakları ulusal hukuki niteliktedir. Öte yandan, uluslararası medeni hukuk, uluslararası medeni hukuk ilişkilerini düzenler; dolayısıyla uluslararası hukuk, bu hukuk dalının bağımsız bir kaynağı olarak hareket eder. Uluslararası özel hukukun normatif yapısı bu bakış açısının lehine konuşur: birleşik uluslararası normlar (hem maddi hem de kanunlar çatışması) doğrudan yapısına dahil edilir ve onun ayrılmaz bir parçasıdır. Uluslararası özel hukuk kaynaklarının (hem ulusal hem de uluslararası hukuk) ikili doğasını önceden belirleyen de bu durumdur.

PIL'nin ulusal kaynağı, bir bütün olarak yerel hukuk sisteminin tamamı, belirli bir devletin tüm yasal düzenidir. KİH'in ulusal kaynaklarının belirlenmesinde böyle bir yaklaşım, temel kısmının belirli bir yasaya değil, tüm hukuk sistemine, bir bütün olarak hukuk düzenine atıfta bulunan ihtilaf kuralları olmasından kaynaklanmaktadır. KİH'in iç kaynakları arasında doğal olarak kanunlar ve tüzükler ilk sırada yer almaktadır. Birçok eyalet, PIL ile ilgili özel yasalar kabul etmiştir. Ancak bu tür devletlerde bile, bir bütün olarak ulusal medeni, ticari, aile, çalışma, medeni usul ve tahkim mevzuatı, bir PIL kaynağı olarak adlandırılabilir. PIL alanında kaynaklar arasında önemli bir yer ulusal yasal gelenekler tarafından işgal edilmektedir (tüm eyaletlerde bu tür gümrüklerin sınırlı sayıda olduğu hemen belirtilmelidir).

KKD'nin yabancı bir unsurla düzenlenmesine ilişkin özel konular, esas olarak, devletin hukuk sistemine dahil olan ve KİH kaynağı olarak hareket eden yerel tüzükler, departmanlar ve bölümler arası talimatlarda düzenlenir. Ulusal yargı ve tahkim uygulaması, KİH'nin bağımsız bir kaynağı olarak öne çıkar, ancak aynı zamanda ulusal hukuk düzeninin bir parçasıdır, bu nedenle yargı uygulaması, KİH kaynağı olarak ulusal hukuka da atfedilebilir.

Ulusal hukuka benzetilerek, KİH'nin kaynağının genel olarak uluslararası hukuk olduğu ileri sürülebilir. PIL'nin uluslararası yasal kaynakları sistemi, uluslararası anlaşmaları, uluslararası yasal gelenekleri ve dış ticaret faaliyetlerinin devlet dışı düzenleme sistemini (ITC) içerir. KİH'nin tüm uluslararası yasal kaynakları arasında, birincil öneme sahip olan uluslararası anlaşmalardır. Ayrıca, uluslararası hukukun genel kabul görmüş norm ve ilkelerinin çoğu devletin hukuk sisteminin bir parçası olduğunu ve ihtilaf halinde ulusal hukuk normlarından öncelikli olduğunu unutmamalıyız (Anayasa'nın 15. Maddesi ve Sözleşmenin 7. Maddesi). Medeni Kanun).

PIL kaynaklarının paradoksal doğası, bu hukuk dalının bağımsız kaynaklarının, diğer hukuk dallarında ya yardımcı kaynaklar ya da yasal normları belirleme ve yorumlama araçları olarak kabul edilen yasal normların bu tür varoluş biçimleri olduğu gerçeğinde kendini gösterir. veya sadece yasal kurumlar. Bunun nedeni, PIL'in özellikle karmaşık olması ve başka hiçbir hukuk dalında olmadığı gibi çok sayıda boşluk bulunmasıdır. PIL'nin bu tür kaynakları arasında yargı ve tahkim uygulaması (hem ulusal hem de uluslararası), hukuk doktrini (bilimi), hukuk analojisi ve hukuk analojisi, tarafların iradesinin özerkliği, hukukun genel ilkeleri yer alır. uygar halklar.

Rus PIL'nin kaynakları Medeni Kanunda (Madde 3, 5-7, 1186), Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nda (Madde 11), APC'de (Madde 13), Birleşik Krallık'ta (Madde 3-6) listelenmiştir. Rus mevzuatı, ulusal hukuku, uluslararası anlaşmaları ve gelenekleri, hukuk ve hukuk analojisini PIL kaynakları olarak kabul eder.

2.2. Uluslararası özel hukukun kaynağı olarak ulusal hukuk

Ulusal hukuk, ulusal hukukun bir dalı olarak KİH'nin ana ve birincil kaynağıdır. PIL normlarının oluşturulmasındaki ana rol, ulusal yasalar tarafından oynanır. İlk etapta, yabancı bir unsurla medeni hukuk ilişkilerini düzenlemek için özel olarak tasarlanmış ulusal yasalardır (PIL ile ilgili özel yasalar, yatırım mevzuatı, yabancı kişilerin vergilendirilmesine ilişkin mevzuat, tazminat anlaşmaları). Ancak, herhangi bir devletin temel yasasının (ve dolayısıyla tüm ulusal yasaların ana kaynağının) bu devletin anayasası olduğu unutulmamalıdır. Rus PIL'nin kaynaklarından bahsetmişken, her şeyden önce Anayasa'dan bahsetmek gerekir. Anayasanın uluslararası sivil ilişkileri düzenlemek için yalnızca en genel ilkeleri belirlediğinin vurgulanması gerekir (Bölüm 2). Yasal düzenlemenin belirli konuları özel federal yasalarda yer almaktadır.

Rusya Federasyonu'nun PIL alanındaki ilişkileri düzenleyen mevzuatında, şunları ayırmak gerekir: Medeni Kanun, Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanunu, Tarımsal Sanayi Kompleksi, İş Kanunu, NC, NK, VK, KTM, Gümrük Kanunu, Mevzuatın Temelleri Rusya Federasyonu Yüksek Konseyi tarafından 11.02.1993 Şubat 3517 No. 1-08.12.2003 (07.07.1993 tarihinde değiştirildiği şekliyle) tarafından onaylanan noterler, 5338 No. 1-XNUMX Rusya Federasyonu Kanunu "Uluslararası Ticari Tahkim Hakkında ". Rusya Federasyonu bakanlıklarının ve departmanlarının tüzükleri, departman talimatları, normatif olmayan eylemleri de Rus PIL kaynaklarıdır. Tabii ki, yukarıdaki mevzuatın tümü, genel olarak tüzükler ve departman talimatlarının yanı sıra, Rus PIL kaynakları olarak kabul edilemez. İçlerinde bulunan ayrı normlardan, özellikle PPO'nun yabancı bir unsurla düzenlenmesine ayrılmış bölümlerden ve bölümlerden bahsediyoruz.

Rus hukukunda uluslararası özel hukuka ilişkin ayrı bir yasa bulunmamakla birlikte, doktrin düzeyinde böyle bir yasa taslağı 80'li yıllarda hazırlanmıştı. XX yüzyıl Ne yazık ki Rus özel hukukunu tamamen kanunlaştırmak mümkün olmadı; özel özel hukuka ilişkin özel bir kanun taslak aşamasında bile düşünülmedi. Rus hukukunda sektörler arası kanunlaştırma yapılmıştır: Medeni Kanun, SK, KTM, Hukuk Muhakemeleri Kanunu ve Tahkim Usul Kanunu, yabancı unsurlu özel hukuku düzenleyen özel bölümler ve bölümler içermektedir. Rus özel hukukunun ana kaynakları - Sec. VI Medeni Kanun, bölüm. VII SC, bölüm. XXVI KTM, bölüm. V Hukuk Muhakemeleri Kanunu, Böl. 31-33 AIC. Ana kaynak Sect. Medeni Kanun hükümlerinin özel mevzuatla düzenlenmeyen tüm özel güvenlik durumlarına kıyasen uygulanabilmesi nedeniyle Medeni Kanun'un üçüncü bölümünün VI'sı (Medeni Kanun'un 4. Maddesi). Özellikle önemli olan Ch. Bölüm 66 Rusya Federasyonu topraklarında yabancı hukukun uygulanmasına ilişkin genel hükümleri içeren ve yabancı unsurlu tüm özel hukuki fiillerin düzenlenmesine ilişkin genel ilkeleri belirleyen Medeni Kanunun Üçüncü Bölümünün VI.

Rus PIL'nin sektörler arası kodlamasının oldukça yakın bir zamanda (1995-2003) üstlenilmiş olmasına rağmen, bu alandaki tüm yasal düzenlemelerde çok sayıda boşluk ve diğer ciddi eksiklikler zaten tespit edilmiştir. Prensip olarak, Rusya Federasyonu'ndaki uluslararası sivil ilişkilerin şu anki gelişme aşamasında, PIL alanındaki tüm ilişkiler yelpazesini düzenleyecek ayrı bir özel yasa kabul edilmelidir. PIL'nin tam ölçekli bir kodlaması, sektörler arası olana kıyasla avantajlara sahiptir: daha az boşluk, "karşılıklı referanslar" yok ve çeşitli düzenlemeler uygulama ihtiyacı, hukuk ve hukuk analojisini uygulamak için daha az neden.

2.3. Uluslararası özel hukuk kaynağı olarak uluslararası hukuk

PIL'nin uluslararası yasal kaynakları uluslararası bir anlaşma, uluslararası bir gelenek ve ICR'dir.

uluslararası anlaşma MCHP kaynağı olarak önemlidir. MSP ve PIL anlaşmaları arasında önemli farklılıklar vardır. WFP'deki uluslararası anlaşma normlarının yaratıcısı (öznesi) ve muhatabı aynı anda devletin kendisidir. Devlet, MPP'nin normlarını yaratır, kendisine hitap eder ve ihlallerinin sorumluluğunu kendisine yükler. Kamu hukuku alanındaki ilişkileri düzenleyen uluslararası anlaşmaların normları, kural olarak, kendiliğinden uygulanmaz. Bunlar bir bütün olarak devlete yöneliktir ve bu tür normları belirleyen özel bir yerel kanun çıkarmadan ve bunları ulusal hukukta işlemek üzere uyarlamadan ulusal hukukta uygulanamazlar.

KİH sorunlarını düzenleyen uluslararası anlaşmaların normlarının yaratıcısı (öznesi) aynı zamanda devlettir. Düzenlemenin konusu ne olursa olsun, herhangi bir eyaletlerarası anlaşma MPP'nin kapsamına girer. Ancak, özel hukuk konularının düzenlenmesine yönelik uluslararası sözleşmelerin büyük çoğunluğu bir bütün olarak devlete değil, ulusal kanun uygulayıcı kurumlara, bireylere ve tüzel kişilere yöneliktir. Bu tür uluslararası anlaşmalar, esas olarak, ulusal hukukta doğrudan eylem için tamamen uyarlanmış, spesifik ve tamamlanmış, kendi kendini uygulayan normları içerir. Böyle bir uluslararası anlaşmanın normlarının iç hukukta uygulanması için özel kanunların çıkarılması gerekli değildir, ancak anlaşmayı onaylamak veya imzalamak yeterlidir. Tabii ki, PIL konularına ilişkin tüm uluslararası anlaşmalar, bir bütün olarak devletlerin yükümlülüklerini de içerir (bu anlaşma kapsamındaki yükümlülüklerini yerine getirmek için mevzuatlarını değiştirmek, daha önce yapılmış anlaşmaları feshetmek vb.). Ancak, bu tür anlaşmaların normları medeni hukuk ilişkilerindeki ulusal katılımcılara yönelik olduğundan, uluslararası anlaşmaların normlarının ulusal mahkemelerde ve tahkimlerde doğrudan uygulanması olasılığı vardır (Medeni Kanun'un 7. Maddesi).

Uluslararası özel hukuk konularını düzenleyen uluslararası anlaşmalar, uluslararası hukukta bütün bir sistemi oluşturur. Bu anlaşmaların çoğu ikili anlaşmalardır (hukuki, ailevi ve cezai konularda hukuki yardım, konsolosluk sözleşmeleri, ticaret ve seyrüsefer anlaşmaları, ticari gemicilik hakkında). Doğal olarak, uluslararası işbirliği için en büyük önem, ikili değil, küresel düzeyde tek tip yasal düzenlemeyi sağlayan evrensel uluslararası anlaşmalardır. Şu anda, uluslararası özel hukukun hemen hemen tüm alanlarındaki ilişkileri düzenleyen bütün bir evrensel sözleşmeler sistemi geliştirilmiştir. Bu anlaşmaların çoğunun ana dezavantajı, yeterince temsil edilmeyen yapılarıdır (örneğin, 1980 tarihli Uluslararası Mal Satışına İlişkin Sözleşmelere İlişkin BM Viyana Sözleşmesi'ne dünya çapında yalnızca 100 kadar devlet katılmaktadır). Özel hukuk alanında uzun zaman önce kabul edilen birçok evrensel uluslararası anlaşma, gerekli sayıda katılımcıyı işe almadığı için henüz yürürlüğe girmemiştir.

Uluslararası özel hukukun daha başarılı bir şekilde kodlanması, bölgesel nitelikteki uluslararası sözleşmelerin imzalanması yoluyla gerçekleştirilir. Modern dünyada, bölgesel düzeyde uluslararası özel hukukun tek devletlerarası kodifikasyonu vardır - bu, 1928 tarihli Bustamante Yasasıdır (katılımcılar Orta ve Güney Amerika eyaletleridir). Bustamante Yasası, tüm katılımcı devletlerin mahkemeleri tarafından yürürlükte olan ve uygulanan birleşik bölgesel kanunlar ihtilafı kurallarının tam ölçekli bir düzenlemesidir. Özel hukuk alanında işbirliğine ilişkin bölgesel sözleşmeler, çeşitli uluslararası kuruluşlar çerçevesinde, örneğin BDT ülkeleri tarafından imzalanan 1993 tarihli Medeni, Aile ve Cezai Konularda Hukuki Yardım ve Hukuki İlişkilere İlişkin Minsk Sözleşmesi'nde sonuçlandırılır ve Avrupa Konseyi sözleşmelerinde yer almaktadır.

Uluslararası yasal gelenek. ILP'nin kaynağı olarak uluslararası hukuk geleneği, Uluslararası Adalet Divanı Statüsü'nde tanımlanmaktadır. Gelenek, yasal bir norm olarak kabul edilen genel bir uygulamadır. Bir uygulamanın örf ve adet hukuku niteliğini kazanabilmesi için uygulamanın süresi, düzenliliği, istikrarı ve tekrarı gerekmektedir. Ayrıca bu tür uygulamaların hukuk devleti olarak resmen tanınması gerekmektedir. Gelenek, hukukun kaynaklarının sözlü bir biçimi olarak kabul edilir. Ancak bu, uluslararası hukuki geleneklerin yazılı olarak kayıt altına alınmadığı anlamına gelmemektedir. Aksine, tüm gelenekler (hem ulusal yasal hem de uluslararası) neredeyse her zaman yazılı biçimde korunmaktadır. Bu hukuk kaynağının sözlü olarak kabul edilmesi, geleneklerin normatif olmayan düzenlemelerde (adli uygulama, diplomatik yazışmalar, özel resmi olmayan kanunlaştırmalar) kaydedildiği anlamına gelir.

PIL'de en önemli rol, uluslararası ticaret gümrükleri, ticari uygulamalar ve ticari nakliye tarafından oynanır. Dış ticarette, istikrarlı ticaret, iş ve bankacılık terimlerinin birleşik bir yorumuna dayalı olarak olağan işlem türleri geliştirilmiştir. Paris'teki ICC, uluslararası gümrüklerin birkaç özel resmi olmayan kodlamasını üretti: CIF işlemleri için Varşova-Oxford Kuralları, Genel Avarya üzerine York-Anvers Kuralları (son baskı 1994), INCOTERMS-2000, Belgeli Akreditif ve Tahsilat Mektupları için Tekdüzen Kurallar , vb. Tüm bu eylemler normatif nitelikte değildir ve hukuk kaynağı değildir. O sadece bir kayıttır, geleneksel hukuk kurallarının yazılı bir tespitidir. Buradaki hukukun kaynağı, her biri ayrı bir davranış kuralı, ayrı bir işlem türüdür. Uluslararası örf, Rus mevzuatında bir hukuk kaynağı olarak kabul edilmektedir (Medeni Kanunun 5. maddesinin 6. ve 1211. fıkraları).

Uluslararası ticaret hukuku. "Lex mercatoria" kavramı (ITC, ulusötesi ticaret hukuku, uluslararası tüccarlar topluluğu hukuku) hukukta nispeten yakın zamanda ortaya çıktı. XNUMX. yüzyılın ortalarından itibaren. MCP genellikle dış ticaret faaliyetlerinin devlet dışı düzenleme sistemi olarak anlaşılır. Bu sistem aynı zamanda normları tavsiye niteliğinde olan yumuşak esnek hukuk olarak da tanımlanmaktadır (hukuki ilişkilere katılanlar zorunlu devlet düzenlemelerine bağlı değildir). MCP kavramının yanında yarı uluslararası hukuk ve TNC hukuku kavramları da bulunmaktadır. ICP'nin ulusal mevzuat ve uluslararası anlaşmalarla karşılaştırıldığında avantajları, tam olarak uluslararası ticaretteki katılımcılara maksimum hareket özgürlüğü sağlamasında yatmaktadır. Lex mercatoria'nın temeli, uluslararası kuruluşların dış ticaret konularındaki kararları ve tavsiyeleridir (genel tedarik koşulları, şekil anlaşmaları, katılım anlaşmaları, standart sözleşmeler, standart düzenlemeler).

Dış ticaretin devlet dışı düzenlemesi sisteminde şunlara dikkat edilmelidir: Birleşmiş Milletler Avrupa Ekonomik Komisyonu tarafından geliştirilen genel arz koşulları; İç Ulaştırma Komisyonu standartları; ICAO ve IMO standartları ve tavsiyeleri; INPADOC tarafından geliştirilen model uluslararası patent. MCP, 80'lerin sonuna kadar Rus hukuk doktrininde tanınmadı. 1990. yüzyıl (dış ticarette devlet tekeli ile bağlantılı olarak). Sadece XNUMX'ların başında. lex mercatoria, Rus hukuk biliminde MPP'nin bir parçası ve PIL'nin kaynağı olarak kabul edildi.

2.4. Milletlerarası Özel Hukukun Kaynağı Olarak Yargı ve Tahkim Uygulaması

Birçok yabancı ülkede, uluslararası özel hukukun kaynağı olarak yargı ve tahkim uygulamaları, ulusal mevzuat ve uluslararası hukuktan daha önemli bir rol oynamaktadır (Fransa, Büyük Britanya, ABD). Hukukun kaynağı olarak hizmet eden yargı ve tahkim uygulamaları, doğası gereği kanun yapıcı olan mahkemelerin (genellikle daha yüksek makamlar) kararlarına atıfta bulunur; yeni hukuk kuralları formüle ederler. Mahkemelerin ve tahkimlerin yasa yapıcı rolünün yeni hukuk kuralları oluşturmak (mahkemelerin yasama yetkisi yoktur ve yasa “yaratamazlar”) değil, mevcut (pozitif) hukuku tespit etmek ve formüle etmek olduğu unutulmamalıdır. yasal olarak bağlayıcı düzenlemelerden oluşan bir sistemdir. Prensip olarak mahkeme yalnızca toplumda zorunlu kabul edilen belirli bir davranış kuralını belirler.

Anglo-Amerikan hukuku, prensip olarak, bu ülkelerde hukukun ana kaynağı rolünü oynayan (uluslararası özel hukuk dahil) bir adli emsal sistemine dayanmaktadır. Adli emsal şu ​​şekilde tanımlanabilir - bu, gelecekte benzer davaları çözecekleri zaman alt mahkemeler için zorunlu ve belirleyici olan bir yüksek mahkemenin kararıdır. Hiçbir mahkeme kararı otomatik olarak emsal teşkil etmez; kanunun öngördüğü şekilde emsal statüsü kazanmalıdır. Gelecekte benzer davaların çözümünde yol gösterici değere sahip bir karar olarak içtihat, hemen hemen tüm eyaletlerde kullanılmaktadır, ancak yalnızca ortak hukuk sistemine sahip ülkelerde kapsamlı bir içtihat bulunmaktadır.

Şu anda, bölgesel bir içtihat sistemi oluşturulmuş ve faaliyettedir - AB içinde geliştirilen ve Avrupa Mahkemesi tarafından geliştirilen Avrupa içtihat hukuku. Bu mahkemenin tüm kararları AB üyesi ülkeler, bunların ulusal mahkemeleri ve idari organları, gerçek kişiler ve tüzel kişiler için bağlayıcıdır ve otomatik olarak emsal niteliğindedir. Avrupa Mahkemesi, AB ülkelerinde bölgesel PIL'in geliştirilmesinde belirleyici bir rol oynamaktadır.

Rus mevzuatında, yargı ve tahkim uygulaması resmi olarak bir hukuk kaynağı olarak görülmemektedir. Ulusal yasa koyucu, yasa uygulayıcı kurumların uygulamalarını yasal normları yorumlamanın, tanımlamanın ve uygulamanın ana yolu olarak görmektedir. Bu yaklaşım yerleşik uygulamaya tamamen aykırıdır. Aslında, Rus mahkemeleri ve tahkimleri, mevcut kanunun belirlenmesinde ve formüle edilmesinde ve ayrıca adli uygulamanın resmi bir hukuk kaynağı olarak kabul edildiği devletlerin mahkemelerinde tamamen aynı rolü oynamaktadır. Hukuk kaynağının önemi, öncelikle Rusya Federasyonu Yüksek Mahkemesi ve Rusya Federasyonu Yüksek Tahkim Mahkemesi genel kurullarının açıklamalarıdır. Rus kolluk kuvvetlerinin uygulamaları, Rus PIL'nin geliştirilmesi ve iyileştirilmesi için özellikle önemlidir. KİH alanındaki yerel mevzuatın en önemli eksikliklerinden birinin, ifadesinin belirsizliği ve genel kurulların uygun açıklamaları olmadan mahkemeler tarafından doğrudan uygulanmasının fiilen imkansızlığı olduğu zaten söylenmişti.

2.5. Hukuk doktrini, hukuk ve hukuk analojisi, uluslararası özel hukuk kaynağı olarak uygar halklar hukukunun genel ilkeleri

Tüm bu kurumlar, çoğu yabancı ülkenin mevzuatında ve yabancı hukuk biliminde bağımsız PIL kaynakları olarak kabul edilir. Rus mevzuatında ve geçerli iç hukukta, listelenen kurumlar hukuk kaynaklarına ait değildir (hukuk ve hukuk analojisi hariç).

Hukuk doktrini. Hukuk doktrini, resmi, devlet veya uluslararası düzeyde tanınan bilim adamlarının beyanlarıdır (uzman görüşleri, mevzuata ilişkin yorumlar, resmi kurum ve görevlilerden gelen taleplere yanıtlar). Herhangi bir uygar devlette "aynı fikirde olmama hakkı" vardır: tüm bilim adamları aynı konuda farklı görüşler ifade etme hakkına sahiptir. Doktrinin pratik bir uygulaması varsa, o zaman kamu makamları, avukatlar tarafından ifade edilen çeşitli bakış açıları arasında seçim yapmakta tamamen özgürdür. Rus yasa koyucu, doktrinin diğer devletlerde bir PIL kaynağı olarak değerlendirilmesini dikkate alır (Medeni Kanun'un 1191. Maddesi, APC'nin 14. Maddesi), ancak Rus bilim adamlarının gelişmelerini bir yardımcı hukuk kaynağı bile görmez.

Şu anda, PIL doktrini, birleştirilmesi ve uyumlaştırılması amacıyla yaygın olarak kullanılmaktadır. UNIDROIT, PIL üzerine Lahey Konferansları ve Uluslararası Hukuk Komisyonundaki gelişmeler birçok uluslararası anlaşmanın temelini oluşturur ve çoğu ulusal yasa koyucu tarafından çeşitli devletlerin PIL'lerini geliştirmek için kullanılır. Bir PIL kaynağı olarak doktrinin temel işlevi, bilimsel gelişmeler düzeyinde bu boşlukların maksimum düzeyde doldurulmasıdır.

Hukuk analojisi ve hukuk analojisi. Hukukun analojisi, benzer ilişkileri düzenleyen mevzuatın ilişkilere (eğer bu onların özüyle çelişmiyorsa) uygulanması anlamına gelir, eğer bu ilişkiler doğrudan kanunla veya tarafların anlaşmasıyla veya ticari geleneklerle düzenlenmiyorsa. Kanun analojisinin kullanılması mümkün değilse, hukuk analojisi kullanılır: tarafların hak ve yükümlülükleri, kanunun genel ilke ve gereklilikleri, iyiniyet, makullük ve hakkaniyet gereklilikleri temelinde belirlenir. Hukuk analojisi ve hukuk analojisi, Roma hukuku zamanından beri dünyanın birçok devletinin mevzuatına bilinmektedir. Hemen hemen her yerde, bu kurumlar hukuk kaynakları olarak kabul edilir (Medeni Kanun Madde 6, Birleşik Krallık Madde 5, Hukuk Muhakemeleri Kanunu Madde 11, APC Madde 13). Hukuk ve hukuk analojisinin PIL'deki temel işlevleri şunlardır: boşlukları doldurmak, hukuk ile ilişkinin özü arasında gerçek bir bağlantı ilkesini yorumlamak.

Medeni halkların hukukunun genel ilkeleri. Sanat uyarınca. Uluslararası Adalet Divanı Tüzüğü'nün 38. maddesi uyarınca hukukun genel ilkeleri bağımsız bir ILP kaynağıdır. Doğru, rolü uluslararası bir anlaşma ve uluslararası yasal gelenek tarafından oynanan ana kaynakları değiller. Statü ayrıca, tarafların talebi üzerine mahkemenin uyuşmazlığı uluslararası hukuk temelinde değil, adalet ve vicdan ilkeleri (adalet ve vicdan rahatlığı ilkesi) temelinde çözebileceğini vurgulamaktadır. hukukun genel ilkelerinden biridir). Kesin bir sonuca varabiliriz - hukukun genel ilkeleri uluslararası hukuk sisteminin bir parçasıdır, bu nedenle bunlar herhangi bir devletin uluslararası özel hukukunun uluslararası yasal kaynaklarıdır.

Bu ilkelerin uluslararası özel hukukun bağımsız bir kaynağı olarak tanımlanması, uluslararası özel hukuk sistemindeki ikili rolleriyle ilişkilidir - bunlar hem sistemin temel ilkeleri hem de hukuk normlarının varoluş biçimidir. Rus mevzuatında hukukun genel ilkelerinden bahsedilmektedir (Medeni Kanun'un 6. Maddesi) - bunlar iyi niyet, makullük ve adalet ilkeleridir. Uluslararası özel hukukun kaynağı olarak hukukun genel ilkelerinin temel rolü, iki veya daha fazla devletin çıkarlarını etkileyen özel hukuki ilişkileri, ulusal hukukları temelinde değil, tüm devletler için ortak olan geleneksel hukuki önermelerin yardımıyla çözmektir. .

2.6. Uluslararası özel hukukun bir kaynağı olarak hukuki ilişkilerin öznelerinin iradesinin özerkliği

Bir medeni hukuk ilişkisine katılanların iradesinin özerkliği, herhangi bir ulusal özel hukuk sisteminin temel, temel ilkesidir. İrade özerkliğinin özü, tarafların kanunla düzenlenen veya kanunla düzenlenmeyen herhangi bir özel güvenlik sözleşmesine girip girmeme özgürlüğünde yatmaktadır. Özel hukukta iradenin özerkliği özel bir rol oynar: üçlü bir olgu olarak hareket eder - özel hukukun kaynağı, ana özel ilkesi ve kanunlar ihtilaflarından biri.

Bir hukuk kaynağı olarak iradenin özerkliği, sözleşme konularının, hiç kimse tarafından bilinmeyen, hiç kimse tarafından test edilmemiş, belirli bir hukuk sistemi için tamamen yeni olan herhangi bir davranış modelini seçebilme yeteneğinde yatmaktadır. Aynı zamanda, iradenin özerkliği sınırsız değildir: sınırlarını herhangi bir ulusal yasa koyucu belirler - özel anlaşmalar eyalet yönetimi düzenlemelerini (özel hukukun zorunlu normları dahil) ihlal etmemelidir. Tarafların seçtiği davranış modeli, ilişkinin tarafları ve tüm devlet kurumları (başta mahkemeler ve tahkimler) için kesinlikle zorunludur. Tüm hukuk sistemlerinde iradenin özerkliği özel hukuk (lex privata) olarak değerlendirilmektedir.

Özünde, Rus borçlar yasasının bir kaynağı olarak iradenin özerkliği Sanatta yer almaktadır. 421 GK. Taraflar, Medeni Kanunda öngörülmeyenler de dahil olmak üzere, karma sözleşmeler (birkaç bağımsız sözleşmenin unsurlarını içeren sözleşmeler) yapmak için herhangi bir sözleşme ilişkisine girme hakkına sahiptir. Bununla birlikte, iradenin özerkliği, Rus yasa koyucu tarafından hem iç mevzuat hükümlerine hem de uygulamaya aykırı olan bağımsız bir hukuk kaynağı olarak seçilmemektedir. Rus PIL'de, resmi bir yasal bakış açısıyla, iradenin özerkliği şu şekilde değerlendirilir: bir hukuk kaynağı değil, ihtilaf bağlayıcılarından sadece biridir (Medeni Kanunun 1210. Maddesi). Böyle bir değerlendirme kesinlikle gerçek durumla örtüşmez, tamamen eskidir ve hızlı bir inceleme gerektirir.

Konu 3. ÇATIŞMA HUKUKU - ULUSLARARASI ÖZEL HUKUKUN MERKEZİ VE ALT SİSTEMİ

3.1. Kanunlar ihtilafının temel ilkeleri

Özel güvenlik sözleşmesinde yabancılık unsurunun bulunması, kanunlar ihtilafı sorununun gündeme gelmesi için vazgeçilmez bir temel teşkil etmektedir. Kanunlar ihtilafı meselesinin özü, yabancı unsurla olan bu hukuki ilişkiyi hangi devletin düzenlemesi gerektiği hukukudur: Forumun yapıldığı ülkenin hukuku veya yabancı unsurun ait olduğu devletin hukuku. Mevzuat seçimi sorunu yalnızca özel hukukta mevcuttur. Kanunlar ihtilafı sorunu başka bir devletin hukukunun uygulanması lehine çözülürse, ulusal yargı organı anlaşmazlığı kendi hukukuna göre değil, yabancı bir hukuka göre çözmekle yükümlüdür. Yabancı özel hukukun ulusal kolluk kuvvetleri tarafından uygulanma olasılığı, özel hukukun ana paradoksudur ve temel zorluğudur.

Ulusal mahkemeler, yabancı bir unsur tarafından ağırlaştırılan özel hukuk uyuşmazlıklarının çözümünde yalnızca yabancı hukuku uygular. Bu durumda, yabancı hukuk yalnızca ulusal mevzuat hükümlerine göre uygulanır. Ulusal yasa koyucu tarafından oluşturulan ulusal hukukun çatışma kuralları, ulusal yargı makamlarına kendi yasalarını değil, başka bir devletin yasalarını uygulamalarını emreder. Prensip olarak, herhangi bir devletin hukuku, yargı yetkisinin, üstünlüğünün ve egemenliğinin bir tezahürü olarak, doğası gereği kesinlikle bölgeseldir ve ilişkileri yalnızca bu devletin topraklarında düzenleyebilir. Ulusal hukukun ihtilaf kuralları, yabancı özel hukukuna sınır ötesi etki bahşeder.

Sınır ötesi etki sadece yabancı özel hukuk normlarına sahip olabilir. Hukuk ilkesi, ulusal kamu ve usul hukukunun kesin olarak bölgesel niteliğinin tanınmasıdır. Ulusal kamu hukuku ve ulusal usul hukuku yalnızca kendi topraklarında geçerlidir ve diğer devletlerin mahkemelerinde uygulanamaz.

Kanunlar ihtilafı kuralları, uluslararası özel hukukun temeli olan kanunlar ihtilafı sorununun çözümlenmesinin temelini oluşturur. Kanunlar ihtilafı kuralı, maddi bir davranış modeli içermeyen, tarafların hak ve yükümlülüklerini belirlemeyen, yalnızca bu yasanın doğasında bulunan nesnel kritere dayanarak genel, soyut, referans niteliğinde bir kuraldır. Kural, ilgili ilişkileri hangi devletin hukukunun düzenlemesi gerektiğini belirler. Kanunlar ihtilafı kurallarının varlığına duyulan ihtiyaç, hukuk sistemlerindeki farklılıktan kaynaklanmaktadır; aynı özel hukuk hükümleri farklı eyaletlerde farklı şekilde çözülmektedir. Kanunlar ihtilafı, kanunlar ihtilafı kurallarının bir bütünüdür. Genel olarak uluslararası özel hukuk gibi, kanunlar ihtilafı da ulusal bir karaktere sahiptir. Her devletin hukuk düzeninin kendine özgü kanunlar ihtilafı vardır.

Kanunlar ihtilafı, özel hukukun bir alt sistemi olup, Genel Kısmının ana kurumudur. Uluslararası özel hukuk tam olarak kanunlar ihtilafı olarak oluşmuş ve gelişmiştir. Kanunlar ihtilafı kurallarının ana kaynağı ulusal mevzuattır, ancak dünyada uzun süredir birleşik bir uluslararası kanunlar ihtilafı hukuku (Bustamante Kanunu, geçerli hukuka ilişkin bir dizi bölgesel ve evrensel sözleşme) oluşturmak için girişimlerde bulunulmuştur.

3.2. Çarpışma normu, yapısı ve özellikleri

Kanunlar ihtilafı kuralı, belirli bir davayı çözmek için hangi eyalet hukukunun uygulanması gerektiği sorusuna karar veren soyut, referans niteliğindeki bir kuraldır. İç kanunlar ihtilafı kuralları, doğası gereği, bir dereceye kadar ulusal hukukun referans ve genel kurallarıyla ilgilidir. Bununla birlikte, hem referans hem de genel normlar, belirli bir devletin hukuk sistemine atıfta bulunur ve özellikle ilgili yasama kanununu ve hatta bir hukuk kuralını belirtir. Kanunlar ihtilafı kuralları ölçülemeyecek kadar soyut bir yapıya sahiptir; kişinin kendi ulusal hukukunu, diğer devletlerin özel hukukunu ve uluslararası hukuku uygulama olanağını sağlar. Kanunlar ihtilafı kuralı bir tür “hiçbir yere sıçrama”dır.

Kanunlar ihtilafı kuralının yapısı, sıradan bir hukuk normunun yapısından temelde farklıdır (kanunlar ihtilafı kuralında hiçbir hipotez, hiçbir tasarruf, hiçbir yaptırım yoktur). Kanunlar ihtilafı kuralının gerekli yapısal unsurları (detayları) kapsam ve referanstır. Herhangi bir çatışma kuralında her iki yapısal öğenin de aynı anda mevcut olması gerekir: yalnızca hacimden veya yalnızca bağlayıcılıktan oluşan çakışma kuralları yoktur. Kanunlar ihtilafı kuralının kapsamı, bu kuralın uygulanacağı hukuki ilişkinin içeriğini belirler.

Çatışma bağlayıcılığı, özünde, PIL'nin ana sorununu çözer: Çatışma sorusunun yanıtı, hangi devletin bu yasal ilişkiyi çözmesi gerektiği, bağlayıcılığın içindedir. Uygulanabilir hukuk sorununu çözmemize izin veren bazı nesnel kriterlerin bulunması, çatışma bağlayıcılığındadır. Çapa, çatışma kuralının ana unsurudur. Soyut bir karaktere sahiptir, belirli bir yasaya veya belirli bir yasal düzenlemeye değil, bir bütün olarak hukuk sistemine, bir devletin tüm yasal düzenine atıfta bulunur. Çarpışma bağlaması genellikle "bağlanma formülü" olarak adlandırılır. Bununla birlikte, bu terim tüm ihtilaf bağlayıcıları için geçerli değildir, sadece mahkemenin bulunduğu ülkenin hukukunu değil, yalnızca yabancı hukuku uygulama imkanı sağlayanlar için geçerlidir. Yabancı hukukun uygulanabileceğinin bir göstergesi, kanunlar ihtilafı kuralı oluşturularak en genel şekilde ifade edilmelidir.

Kanunlar ihtilafı kuralına örnek olarak, Sanatın 2. paragrafında yer alan hüküm verilebilir. Medeni Kanunun 1205'i: “Mülkiyetin taşınır veya taşınmaz şeylere ait olması, bu mülkün bulunduğu ülke hukukuna göre belirlenir.” Bu kanunlar ihtilafı kuralında “mülkün taşınır veya taşınmaz şeylere ait olması” ibaresi bu kuralın kapsamını oluşturur; "bu mülkün bulunduğu ülkenin kanunlarına göre" ifadesi - bağlayıcı bir kanun ihtilafı; “mülkün bulunduğu ülkeler” ifadesi uygulanacak hukuku belirlememizi sağlayan objektif bir kriterdir. Terminolojik olarak, çoğu zaman nesnel kriter, kanunlar ihtilafı hükmünün metniyle tamamen örtüşmektedir (Medeni Kanun'un 1198. Maddesi): "Bir bireyin bir isme sahip olma hakkı, bu ismin kullanımı ve korunması, onun kişisel hukuku tarafından belirlenir." Bu kanunlar ihtilafı kuralında “kişi hukuku” ifadesi hem kanunlar ihtilafı bağlayıcılığı hem de objektif bir kriterdir.

3.3. Çatışma kuralları türleri

Hukuk biliminde, ihtilaf bağlarının, düzenlenmiş ihtilafların, menşe kaynaklarının, zaman ve mekanda eylemin özelliklerine bağlı olarak çeşitli ihtilaf kuralları türleri ayırt edilir. Çatışma normlarının özel bölümü, sınıflandırma kriterlerine bağlıdır. Çatışma kurallarının türlerine göre en uygun sınıflandırmasını sunalım.

1. Kanun koyucunun iradesini ifade etme şekli emredici, alternatif ve kanunlar ihtilafı kurallarıdır. Zorunlu normlarda yalnızca tek bir hukuk çatışması bağlayıcı olabilir (iradenin özerkliği ve bundan türetilen bağlar dışında herhangi biri - gerçek bir bağlantının kriteri, ilişkinin özü yasası ve ilişkinin uygun yasası). sözleşme). Zorunlu kanunlar ihtilafı kuralı, yasa koyucunun, bazı nesnel kriterlere dayanarak oluşturulmuş, yalnızca belirli bir devletin hukukunu uygulamaya yönelik yetkili bir talimatıdır (1200. madde, 1. maddenin 1202. fıkrası, 1205. madde, 3. maddenin 1206. fıkrası, Madde 1207 GK).

Alternatif çatışma normları, çeşitli çatışma bağlarının (iradenin özerkliği ve türevleri dışında herhangi biri) varlığı ile karakterize edilir. Alternatif kural, mahkemeye kendi takdirine bağlı olarak uygulanacak hukuku seçme hakkı verir (yalnızca mahkemenin hukuku seçme hakkı vardır, ancak hukuki ilişkinin tarafları değil). Alternatif normlar basit ve karmaşık olarak ikiye ayrılır. Basit alternatif kanunlar ihtilafı kuralları, bir veya başka bir hakkın uygulanması olasılığını sağlar. Seçim, yalnızca yargının takdirine ve davanın gerçek koşullarına bağlıdır (Medeni Kanun'un 1. maddesinin 1217. paragrafı). Bileşik (alt) alternatif ihtilaf kuralları, bu ihtilaf kuralının hacminin farklılaşmasına bağlı olarak uygulanan ana ve tali bağlayıcıları belirler (Medeni Kanunun 3. maddesinin 1199. fıkrası, 1201, 1. ve 2. fıkraları) . Ana bağlama ilk etapta uygulanır ve ikincil (iki veya daha fazla olabilir) - davanın özel koşullarına göre ve yalnızca ana bağlamanın uygulanması mümkün değilse.

Dispositif normlar, ana kanunlar ihtilafı olarak, tarafların iradesinin özerkliğini sağlar (taraflar tarafından Medeni Kanunun 1210. maddesi uyarınca uygulanacak hukuku seçme hakkı). Terminolojik olarak, tarafların irade özerkliği hakkı farklı şekillerde ifade edilebilir: “Sözleşmede aksi öngörülmedikçe”, “Taraflar aksini kararlaştırmadıkça”, “Taraflarca seçilecek hukuk”. Modern PIL'de, iradenin özerkliğini dönüştürme eğilimi vardır. Tarafların uygulanacak hukuku kendileri seçme hakkından türetilen çok sayıda yeni kanunlar ihtilafı kuralı ortaya çıkmıştır: bu anlaşmanın özünde bulunan kanun; kendi sözleşme hakkı; ilişkinin özünün yasası; en yakın bağlantı kriteri.

Günümüzde irade özerkliği ve buna bağlı kanunlar ihtilafı kuralları, yabancı unsurlu çok sayıda özel teşebbüsü düzenlemektedir. İrade özerkliği, en esnek, "yumuşak" yasal düzenlemeyi sağladığından, kanunlar ihtilafının en uygun ilkesi olarak kabul edilir. Rus mevzuatının tasarruf çatışması kurallarının özel, çok benzersiz bir özelliği vardır - çoğunda tarafların iradesinin özerkliği, “kanunla aksi belirtilmedikçe” kuruluş tarafından sınırlıdır (Madde 1196, 1198, 2. Maddenin 1203. paragrafı, Medeni Kanunun 1204. Maddesi). Bu formülasyon prensipte yerli yasa koyucuların favorisidir. Devlet her zaman sivil işlemlere katılanların özgürlüğünü kısıtlama hakkını saklı tutar. Bu tür formülasyonlar, Rus özel hukukunun temel ilkelerine, hukuki gelişimdeki modern eğilimlere aykırıdır ve hukuki açıdan tamamen kusurludur. Haksız fiil yükümlülüklerinde tarafların irade özerkliğini sınırlayan hükümler bu konuda oldukça belirleyicidir. Tarafların mevzuat seçme hakkı vardır, ancak bu seçim yalnızca mahkemenin bulunduğu ülke hukuku lehine yapılabilir (Medeni Kanunun 3. maddesinin 1219. fıkrası, 2. maddesinin 1. fıkrasının 1223. fıkrası).

2. Kanunlar ihtilafı şekli – iki taraflı ve tek taraflı kanunlar ihtilafı kuralları. Tek taraflı - yalnızca kendi ulusal hukukunu, forumun bulunduğu ülkenin hukukunu uygulama olasılığını sağlayın (İş Kanunu'nun 424. Maddesi): “Davanın mahkemede görüldüğü devletin hukuku uygulanır. bir gemide deniz hacizinin ortaya çıkması.” Bu tür normlar doğası gereği zorunludur. Rus mevzuatında, klasik kanunlar ihtilafı kuralı olan “mahkeme hukuku” yerine “Rus hukuku geçerlidir” ifadesi ile yer değiştirme eğilimi bulunmaktadır (3. maddenin 1197. fıkrası, 3. maddenin 1199. fıkrası, Medeni Kanunun 1200. maddesi, Madde 1 °CK'nin 16. fıkrası).

İkili çatışma kuralları, hem ulusal hem de yabancı veya uluslararası hukuku uygulama imkanı sağlar. Bu tür normlar, emredici, alternatif ve düzenleyici (sırasıyla, Medeni Kanun'un 1. maddesinin 1197. fıkrası, 1201. maddesinin 1. fıkrası) karakterine sahip olabilir. Modern hukukta, tek taraflı olanlardan çok daha fazla ikili kanunlar ihtilafı kuralları vardır. "Mahkeme hukuku" ihtilaf kuralı "sert" bir kanun olarak kabul edilir ve şu anda tüm devletlerin mevzuatı, yalnızca ikili ihtilaf kurallarının kullanılmasıyla mümkün olan "yumuşak, esnek" bir yasal düzenleme oluşturmaya çalışmaktadır ( özellikle dispositif olanlar). Bağlanma formülü olarak adlandırılan iki taraflı çatışma normunun bağlayıcılığıdır.

3. Hukuki şekil (hukukun kaynağı) - ulusal hukuki (yerel - Medeni Kanunun Üçüncü Kısmının VI. Bölümü) ve birleşik uluslararası hukuki (sözleşmeye dayalı - Uluslararası Mal Satışına İlişkin Sözleşmelere Uygulanacak Hukuka İlişkin Lahey Sözleşmesi 1986) çatışması kanunlar kurallar. Doğal olarak, iç kanunlar ihtilafı kurallarının öncelikli uygulaması vardır. Birleşik kanunlar ihtilafı kurallarının özelliği, bunların uluslararası anlaşmalar temelinde oluşturulan ve devletlerin iradesini koordine etme sürecinin nihai sonucunu temsil eden tek tip kanunlar ihtilafı kuralları olması gerçeğinde yatmaktadır. Ulusal hukuk sistemindeki birleşik kanunlar ihtilafı kuralları, iç hukuk kuralları olarak hareket eder (Anayasa'nın 15. maddesi, Medeni Kanun'un 7. maddesi uyarınca) ve hukuki niteliği itibarıyla onlardan farklı değildir. Ancak birleşik kurallar, kendilerini doğuran milletlerarası andlaşmalarla her zaman bağlarını sürdürürler ve bunun sonucunda iç kanunlar ihtilafı kurallarıyla birleşmezler, onlara paralel olarak var olurlar ve sözleşmesel kökenleriyle bağlantılı özellikler taşırlar.

4. Çatışma kurallarının anlamı - genel (temel) ve ikincil (ek) çatışma bağları; genel ve özel çarpışma bağlamaları. Genel ihtilaf bağlayıcıları, ilk etapta geçerli olan hukuku ("temel" hukuk) belirler, örneğin, parag. 1 sayfa 1 sanat. 1223, Sanatın 3. paragrafı. 1199 GK. İkincil hukuk ihtilafı kuralları, yalnızca belirli durumlarda (kural olarak, herhangi bir nedenle "temel" hakkın uygulanması mümkün değilse) geçerli olan bir "ek hak" oluşturur - Sanatın 3. paragrafı. 1199, Sanat. 1201 GK.

Genel ihtilaf bağlayıcıları, dünya ihtilaf kurallarının çoğu hukuk sisteminde ortaktır. Ek olarak, bunlar geneldir (kesitlidir), yani PIL'in tüm sektörlerinde ve kurumlarında geçerlidir, kanunlar ihtilafı kuralları: bir bireyin kişisel kanunu, mahkeme kanunu, bayrak kanunu, vb. Özel ihtilaf bağlamalar doğrudan belirli PIL kurumları için formüle edilmiştir. Yabancı bir unsurla NPO'nun belirli alanlarında uygulanırlar: evlat edinen kanunu, bağış yapanın kanunu, malların çıkış yeri kanunu, vb. Özel ihtilaf bağlayıcıları, genel ihtilaf kurallarının dönüştürülmesidir.

3.4. Başlıca çarpışma bağlama türleri

Çatışma bağlama türleri (ek formülleri), çatışma normları oluşturmak için en sık kullanılan en tipik, en fazla genelleştirilmiş kurallardır. Bunlara çatışma kriterleri veya çatışma ilkeleri de denir.

1. Bir bireyin kişisel yasası. Devletin belirli bir hukuk sistemine bağlılığına bağlı olarak, bir bireyin kişisel hukuku iki versiyonda anlaşılmaktadır: Kıta hukukunda vatandaşlık hukuku ve genel hukukta ikamet yeri (ikamet yeri) hukuku. Bir kişinin vatandaşlık hukukuna göre hukuki statüsü, vatandaşlığına sahip olduğu devletin mevzuatına ve ikametgah hukukuna göre kişinin ikamet ettiği devletin mevzuatına göre belirlenir. Modern hukukta, devletlerin yargı yetkilerini en üst düzeye çıkarma isteği vardır: Çoğu hukuk sisteminde, bir bireyin kişisel hukukunu belirlemek için vatandaşlık ve ikametgah kanunlarının bir kombinasyonu kullanılır.

Rus hukukunda bireylerin kişisel hukuku Sanatta tanımlanmaktadır. 1195 Medeni Kanun. Rusya kıtasal hukuk ailesine ait olduğundan, genel kanunlar ihtilafı bağlantısı vatandaşlık hukukudur. Kişisel hukukun ulusal yorumu özel hukukun gelişimindeki modern eğilimleri dikkate aldığından, ikamet yeri hukukunun uygulanması da mümkündür: farklı birey kategorileri için ya vatandaşlık hukuku ya da ikamet hukuku geçerlidir. uygulamalı. Kişisel hukuk, bir bireyin medeni ve medeni usule ilişkin tüzel kişiliğini (kişisel statüsü) belirler (Medeni Kanun'un 1195-1199. Maddesi).

2. Bir tüzel kişinin vatandaşlık hukuku (kişisel hukuk). Modern PIL'de, tüzel kişilerin kişisel yasasını belirlemek için dört seçenek vardır:

a) Kuruluş teorisine göre, bir tüzel kişinin kişisel hukuku, bu kişinin kayıtlı olduğu (kuruluş) devletin hukukudur. Bu yorum Büyük Britanya, Rusya, Çin, Çek Cumhuriyeti, Hindistan, Kıbrıs, ABD yasalarında yer almaktadır;

b) Yerleşim teorisine göre, tüzel kişilik, idari merkezinin (kurul, karargah) topraklarında bulunduğu devlete aittir. Bu yorum çoğu Avrupa ülkesinin (Fransa, Almanya, İspanya, Belçika, Polonya, Ukrayna) hukukunun karakteristiğidir;

c) etkin (ana) bir iş yeri teorisine göre, bir tüzel kişilik, topraklarında ana ekonomik faaliyetini yürüttüğü devletin uyruğuna sahiptir (İtalya, Cezayir ve diğer birçok gelişmekte olan ülkenin yasaları);

d) Kontrol teorisine göre, bir tüzel kişilik, faaliyetlerinin (öncelikle finansman yoluyla) topraklarından kontrol edildiği ve yönetildiği devletin uyruğuna sahiptir. Bu teori, gelişmekte olan ülkelerin büyük çoğunluğunun mevzuatında ve uluslararası hukukta yer almaktadır (1965 Devlet ve Yabancı Kişiler Arasındaki Yatırım Anlaşmazlıklarının Çözümüne İlişkin Washington Sözleşmesi, 1994 Enerji Şartı Antlaşması).

Çoğu eyaletin mevzuatında, tüzel kişilerin kişisel hukukunu belirlemek için çeşitli kriterlerin bir kombinasyonu kullanılmaktadır (Büyük Britanya ve ABD - kuruluş ve kontrol teorileri, Hindistan - kuruluş ve fiili faaliyet yeri, Macaristan - kuruluş ve ikamet) . Bir şirketin kişisel hukuku, onun kişisel statüsünü (şirketin tüzel kişiliğini) belirler. Rus hukukunda, tüzel kişiliğin kişisel statüsü kavramı Sanatın 2. paragrafında tanımlanmaktadır. 1202 Medeni Kanun. Rusya, kanunları bir tüzel kişiliğin kişisel hukukunu belirlemek için yalnızca bir kriter - kuruluş kriteri (Medeni Kanun'un 1. maddesinin 1202. fıkrası) belirleyen dünyadaki birkaç ülkeden biridir.

3. Konum yasası. Bu, hukuki ilişkilerin mülkiyet hukuku statüsünü belirleyen en eski kanunlar ihtilafı bağlantılarından biridir (Medeni Kanun'un 1205. Maddesi). Modern hukukta, bu haciz formülünün uygulama kapsamını değiştirme eğilimi vardır (daha önce esas olarak gayrimenkule, şu anda taşınır mallara uygulanıyordu). Modern dünya uygulaması açısından bakıldığında, bir şeyin yeri hukuku, hem taşınır hem de taşınmaz şeylerin hukuki statüsünü belirler (Medeni Kanun'un 2. maddesinin 1205. fıkrası). Bu kuralın istisnaları: Ayni haklar tamamen bir devletin topraklarında ortaya çıkmışsa ve şey daha sonra başka bir devletin topraklarına taşınmışsa, o zaman mülkiyet haklarının ortaya çıkışı, mülkün edinildiği yerin hukuku tarafından belirlenir, ve fiili konumunun kanununa göre değil; devlet siciline girilen şeylerin yasal statüsü, şeyin fiili konumuna bakılmaksızın, bu eyaletin kanunları tarafından belirlenir (Medeni Kanun'un 1207. Maddesi).

Mülkiyet devri anı ve bir şeyin kazara kaybolma riski, farklı devletlerin mevzuatında temel olarak farklıdır. Modern hukukta, mülkiyet devri anını, bir şeyin kazara kaybolma riskinin devri anından ayırmak gelenekseldir. PIL'de, prensipte, kişisel ve yükümlülükleri genişleterek mülkiyet kanununun uygulanmasını daraltma eğilimi vardır.

Özel bir usulde, uluslararası taşıma sürecindeki taşınır eşyanın mülkiyet kanunu (“transit halindeki kargo”) belirlenir: bu sorunu çözmek için, yükün hareket ettiği ülkenin kanunu, taşındığı yer. yükün varış yeri ve tapu belgelerinin yeri uygulanır (2 GK md. 1206. paragraf).

Edinsel zamanaşımına bağlı olarak edinilen eşyaların yasal statüsü, zamanaşımının sona erdiği tarihte mülkün bulunduğu ülkenin kanunlarına tabidir (Madde 3, Medeni Kanun'un 1206. maddesi).

Taşınmaz mallarla ilgili olarak bir sözleşmeye iradenin özerkliğini uygulamak mümkündür. Taraflar, mülkün tam olarak nerede olduğuna bakılmaksızın uygulanacak hukuku seçmekte özgürdür. Bu hüküm, modern PIL'nin bir yeniliğidir ve iradenin özerkliğinin tüm sözleşme ilişkilerine uygulanmasının genişletilmesi ile ilişkilidir. Rus hukukunda da benzer bir hüküm vardır (Medeni Kanunun 1213. Maddesi).

4. Satıcının bulunduğu ülkenin kanunu. Bu, tüm dış ticaret işlemlerini bağlayan genel bir ikincil ihtilaftır. Satıcının ülkesinin hukuku geniş ve dar anlamda anlaşılmaktadır. Dar anlamda anlama, satıcının ikamet ettiği yerin veya ana faaliyet yerinin bulunduğu devletin hukukunun satış sözleşmesine uygulanması anlamına gelir.

Satıcının ülkesi hukuku, geniş anlamda, sözleşmenin içeriği açısından önemli olan edimi gerçekleştiren tarafın ikamet yerinin veya esas iş yerinin topraklarında bulunduğu devletin hukukunu ifade eder. Alım satım sözleşmesinde merkezi taraf satıcıdır. Alım satım işlemi ana dış ticaret işlemidir. Diğer tüm dış ticaret işlemleri alım satım sözleşmesi modeline göre kurgulanmakta, buna göre diğer işlemlerde merkez taraf, “alım satım sözleşmesinde satıcı merkez taraftır” benzetmesi ile belirlenmektedir.

Sanatta yer alan satıcı yasasının bu yorumu ve uygulamasıdır. Medeni Kanun'un 1211'i: Sözleşmenin tarafları tarafından hukuk seçimi yapılmadığı takdirde, işleme merkezi taraf hukuku uygulanır. Alış ve satış işlemine ek olarak, norm, diğer 18 tür dış ticaret işlemi için merkezi tarafı tanımlar, örneğin, bir rehin sözleşmesinde, merkezi taraf, rehin verenin ülkesinin hukukudur.

5. Fiilin yapıldığı yerin kanunu. Bu, özel hukuk fiilinin işlendiği devletin hukukunun uygulanmasını öngören, hukuki ilişkinin zorunlu statüsünün genel bir bağlayıcılığıdır. Fiilin işlendiği yer hukuku olan kanunlar ihtilafı ilkesi genel niteliktedir. Bu formülün genelleştirilmiş bir biçimde uygulanmasının klasik durumu, özel hukuk kanununun şekliyle ilgili kanunlar ihtilafını çözmektir. Genel olarak kabul edilen görüş, dış ticaret işleminin şeklinin, topraklarında sonuçlandırıldığı devletin hukukuna tabi olduğu yönündedir. Bir eylemin işlendiği yer hukukunun anlaşılmasının özel bir durumu, hukukun orijinal genel ilkesine dayanan, eylemin şekli hukuku bağlayıcı özel bir hukuk çatışmasıdır: yer eylemi kontrol eder. Herhangi bir resmi hukuki işlemin şekli, yalnızca eylemin gerçekleştiği ülkenin hukukuna tabidir. Bu hüküm doğası gereği zorunlu olduğundan, resmi belgelerin yabancı biçimde kullanılması olasılığı kesinlikle hariç tutulmuştur.

Genel bir kural olarak, eylemin yeri kanunu, yasal ilişkinin resmi statüsünü, yani imza prosedürünü ve işlemin şeklini düzenler. Bu hüküm Sanatta yer almaktadır. 1209 GK. Bununla birlikte, Rus mevzuatının bu konudaki hükümleri kendine özgü bir karaktere sahiptir. İşlemin yapıldığı yerin kanununa göre şekil bakımından geçersiz ise, böyle bir işlem Rus kanununun gereklerine uygunsa Rusya Federasyonu'nda geçersiz sayılamaz. Bu norm, böyle bir yaklaşımın kusurlarını yalnızca şiddetlendiren zorunlu bir karaktere sahiptir. Medeni Kanunun 1209. Maddesi, ilişkilerin "topallama" kaynağıdır: Rusya'da yasal bir ilişki yasal sonuçlara yol açar, ancak topraklarında ortaya çıktığı devlette olmaz. Ek olarak, Sanatın 2. paragrafı. Medeni Kanunun 1209'u, bir Rus tüzel kişiliğinin taraf olduğu bir işlemin resmi statüsünü düzenlemede Rus hukukunun önceliğini belirler. Böyle bir işlemin şekli, gerçekleştirildiği yerden bağımsız olarak Rus yasalarına tabidir.

Fiilin işlendiği yer hukukunun eklenmesine ilişkin genel formülün ana türleri, sözleşmenin yapıldığı yer hukuku ve yükümlülüğün ifa edildiği yer hukukudur. Bu bağlanma formülleri, tarafların borçlar kanunu konularını düzenlemedeki iradelerinin özerkliği ile ilgili olarak ikincil bir niteliğe sahiptir. Sadece taraflar arasında hukuk seçimi konusunda bir anlaşma olmadığında uygulanırlar (Medeni Kanunun 1215. Maddesinde zorunlu bir tüzük tanımlanmıştır).

Sözleşmenin kurulduğu (icra edildiği) yer hukuku, tarafların özel hukuk sözleşmelerinden doğan yükümlülüklerini düzenler. Modern uygulamanın eğilimi, devamsızlar arasındaki sözleşmelerin yaygın kullanımı nedeniyle bu bağlanma formülünün uygulanmasının reddedilmesidir. Ayrıca kıta ve Anglo-Amerikan hukuk sistemlerinde sözleşmenin akdedildiği yer kavramı temelde farklıdır. Ortak hukuk "posta kutusu teorisini" uygular: işlemin sonuçlandığı yer, kabulün gönderildiği yerdir. Kıta hukuku (ve Uluslararası Mal Satışına İlişkin 1980 Viyana Konvansiyonu) “makbuz doktrinini” benimser: işlemin sonuçlandığı yer, kabulün alındığı yerdir. Bu tür pozisyonlar kesinlikle uyumsuzdur ve farklı hukuk sistemleri açısından, sözleşmenin aynı anda iki sonuç yerine (kabulün gönderildiği yer ve alındığı yer) sahip olmasına yol açmaktadır.

Bir yükümlülüğün ifa yeri hukuku, yükümlülükler statüsü konularını düzenlemek için en iyi seçeneklerden biri olarak kabul edilir. Tarafların iradesinin özerkliği ile ilgili olarak, bu çatışma bağlayıcılığı, genel olarak kabul edilen ikincil bir karaktere sahiptir. Bir yükümlülüğün ifa yeri hukuku geniş ve dar anlamda anlaşılabilir. Geniş anlamda bağlayıcı olan bu kanunlar ihtilafı anlayışı, Almanya ve Türkiye mevzuatında yer almaktadır (örneğin, 1982 tarihli Türk Milletlerarası Özel Hukuk ve Usul Kanunu uyarınca, sözleşmenin ifa yeri kanunu uyarınca). Taraflar irade özerkliğini ifade etmemişlerse uygulanır, birkaç icra yerinde, borç ilişkisinin ağırlık merkezi olan fiilin ifa yeri kanunu uygulanır; 1986 Tüzük Kanununda da benzer hükümler yer alır. GGU'ya).

Eyaletlerin büyük çoğunluğunun hukuku, bir yükümlülüğün yerine getirildiği yerin daha dar bir yorumunu benimsemiştir - burası malların fiili teslim yeri, tapu belgeleri veya ödeme yeridir. Bu ek formül bir dizi sorunu çözmek için kullanılır: malların teslim prosedürü (kabul sertifikalarının şekli, malların transfer tarihi ve kesin saati), ödeme yapma prosedürü (ilgili ödeme belgelerinin şekli ve içeriği).

6. Suçun (suçun) işlendiği yer hukuku. Bu, haksız fiil yükümlülüklerini düzenlemek ve hukuki bir ilişkinin haksız fiilini belirlemek için kullanılan en eski kanunlar ihtilafı ilkelerinden biridir (Medeni Kanun'un 1220. maddesi). Farklı eyaletlerin hukukundaki haksız fiil hukuku sorunlarının temelde farklı çözümleri vardır - farklı haksız fiil sorumluluğu yaşları, sorumluluk gerekçeleri, sınırlamaları ve bundan muafiyetler, zarar tazminatı yöntemleri, tazminatın hacmi ve miktarı. Ayrıca suçun işlendiği yerin anlaşılmasında da önemli farklılıklar bulunmaktadır: Zararlı fiilin işlendiği yer burasıdır (İtalya, Yunanistan); zararlı sonuçların meydana geldiği yer (Fransa, ABD - “kazanılmış haklar” kavramı); her iki prensibin bir kombinasyonu mümkündür (Almanya).

Günümüzde haksız fiilin işlendiği yer hukuku “sert” bir kanunlar ihtilafı bağlayıcılığı olarak değerlendirilmekte ve tüm devletlerin hukukunda bu uygulamadan vazgeçme eğilimi görülmektedir. Haksız fiil yükümlülüklerinin modern çözümünün temel ilkesi, mağdur için en uygun mevzuatın (mahkemenin veya mağdurun kendisinin inisiyatifiyle) seçilmesi olasılığıdır. Seçenekler oldukça fazladır: zararlı eylemin işlendiği yer hukuku, zararlı sonuçların meydana geldiği yer hukuku, mağdurun veya suçlunun kişisel hukuku (vatandaşlık veya ikametgah hukuku), ortak vatandaşlık hukuku veya ortak ikamet yeri, mahkeme hukuku. Bu ilke aynı zamanda Rus hukukunda da yer almaktadır - Sanat hükümleri. Medeni Kanun'un 1219'u, haksız fiil ilişkilerinin "esnek" düzenlenmesi sisteminin kullanılmasına izin veren bir kanunlar ihtilafı kuralları "zinciri" oluşturur.

7. Borç Para Birimi Yasası. Bu, parasal yükümlülüklerin içeriği ile ilgili ortaya çıkan sorunları çözmek için bağlayıcı özel bir ihtilaftır. Bu bağlanma formülü Alman doktrini ve uygulamasında geliştirilmiştir ve sorunlu, genel olarak kabul edilmeyen bir çatışma bağlayıcısıdır. Örneğin Rus hukukunda böyle bir bağlantı yoktur.

Döviz kurunun özü şu şekildedir: Bir işlem belirli bir döviz cinsinden yapılırsa, tüm döviz konularında bu para biriminin ait olduğu devletin yasal düzenine tabidir. Bu hüküm, devletin para birimlerini değiştirmeyi amaçlayan ulusal yasaların sınır ötesi etkisinin tanınmasına dayanmaktadır. Ek olarak, borç para birimi kanunu, belirli bir devletin kanunuyla en yakın bağlantısını kurarak sözleşmeyi yerelleştirmek için kullanılabilir.

8. Mahkeme hukuku. Bu, tek taraflı kanunlar ihtilafı kuralının bağlayıcılığıdır, yani yalnızca yerel hukukun, yani mahkemenin davayı değerlendirdiği devletin hukukunun uygulanması anlamına gelir. Gerekli kanunlar ihtilafı sorunu, özel hukuk uyuşmazlığının görüşüldüğü devletin hukuku lehine mahkeme tarafından çözülür (Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 424. maddesi). Forumun yapıldığı ülkenin hukukunun uygulanması, Federal Medeni Kanun'un tüm kanunlar ihtilafı kurallarında yer almaktadır. İngiliz mahkemelerinin uygulamasında bir uyuşmazlığın mahkemenin hukukuna göre çözülmesi genel kural iken, yabancı hukukun uygulanması bir istisnadır. İç mevzuatta “mahkeme hukuku” tabiri yerine “Rus hukuku” tabirinin kullanılması yönünde bir eğilim bulunmaktadır.

Mahkeme yasalarına atıfta bulunmak, tüm eyaletlerin kolluk kuvvetleri için son derece çekicidir, süreci büyük ölçüde basitleştiren ve hızlandıran yerel yasaları yasal olarak uygulamanıza izin verir (yabancı hukukun içeriğini, özelliklerini belirlemeye gerek yoktur). uygulanması ve yorumlanması). Prensip olarak, mahkemenin bulunduğu ülkenin hukuku her türlü KKD için oldukça geçerlidir ve diğer tüm ek formüllerine alternatif olarak hareket edebilir. Çoğu devletin mevzuatı, yabancı hukukun içeriğini "makul bir süre içinde" belirlemek mümkün değilse, mahkemenin davayı kendi ulusal hukuku temelinde karara bağlamasını sağlar. Ancak mahkeme hukukunun uygulanması, hukuki ilişkide yabancı bir unsurun varlığını fiilen dikkate almaz ve içeriğinin bozulmasına yol açabilir.

Modern uygulamada ve doktrinde genel olarak mahkeme hukukunun “sert” bir kanunlar ihtilafı bağlayıcılığı olduğu kabul edilir; mümkün olduğunca bu kanunun uygulanmasından kaçınılmaya çalışılmalıdır. Mahkeme hukukunun genel kabul görmüş kapsamı UİH'dir. Klasik anlayış açısından bakıldığında, UİH'de mahkeme hukuku, kanunlar ihtilafı kuralı değil, temel usul ilkelerinden biridir (mahkeme yalnızca kendi usul hukukunu uygular).

9. Bayrak kanunu. Bu kanunlar ihtilafı ilkesi, uçak ve su taşıtları ile uzay cisimlerine ilişkin bağlayıcı “kişisel hukuk”un dönüştürülmesidir. Bu tür nesnelerin hukuki statüsü, uçak veya geminin bayrağını taşıdığı devletin hukukuna göre düzenlenir. Bayrak hukukunun ana uygulama alanı uluslararası deniz ve hava taşımacılığı, ticari gemicilik ve seyrüseferdir. KTM'de bu kanunlar ihtilafı temelinde çok sayıda kural oluşturulmuştur, örneğin: deniz taşıtlarının mülkiyet hakkı ve diğer mülkiyet hakları (Madde 415), mürettebat üyelerinin hukuki statüsü (Madde 416), açık denizde batık bir gemide bulunan mülkiyet hakkı (Madde 417), armatörün sorumluluk sınırları (Madde 426).

10 Hukuki ilişkide tarafların seçtiği hukuk (irade özerkliği, tarafların hukuku seçme hakkı, uygulanacak hukuka ilişkin bir madde). Bu, tüm sözleşme yükümlülüklerini (dış ticaret işlemleri, nakliye sözleşmesi, evlilik sözleşmesi, iş sözleşmesi) bağlayıcı ana ihtilaftır. Tüm dünyada, iradenin özerkliği en "esnek" çatışma normu olarak kabul edilir. İradenin özerkliği, çatışma normunun olumsuz doğasını, tarafların bir davranış modeli seçmede (mevzuat seçimi de dahil olmak üzere) azami özgürlüğünü ifade eder.

İradenin özerkliği, yalnızca yasal bir ilişkinin zorunlu tüzüğü için geçerlidir. Birçok ülkenin (ABD, İskandinav ülkeleri, Almanya) mevzuatında vasiyetin özerkliğinin toprak sınırları sınırlıdır. Taraflar, yalnızca hukuki ilişkinin fiilen bağlı olduğu hukuk sistemi lehine bir tercih yapabilirler. Çoğu ülke, taraflarca sınırsız bir hukuk seçimi imkanı sağlar, hatta "tarafsız" bir devletin (işlemin hiçbir şekilde bağlantılı olmadığı) bir hukuk seçimi bile memnuniyetle karşılanır. Böyle bir hakkın a priori seçiminin tarafları eşit konuma getirdiği varsayılmaktadır. Böyle bir pozisyon Rus mevzuatında yer almaktadır (Medeni Kanunun 1210. Maddesi).

Uygulanacak hukuk maddesi sözleşmede açıkça ifade edilebilir (expressis verbis). Bununla birlikte, taraflar nadiren geçerli yasa hakkında açık bir çekincede bulunurlar. Hiç kimse sözleşmeden nerede, ne zaman ve hangi sebeple bir uyuşmazlığın çıkacağını önceden bilemez, bu nedenle uyuşmazlık doğduktan sonra uygulanacak hukuku seçmek daha işlevseldir. Ancak, bir anlaşmazlık ortaya çıkarsa, tarafların mevzuat seçimi konusunda anlaşmaya varmaları oldukça zordur. Bu nedenle çoğu dış ticaret sözleşmesinde uygulanacak hukuka ilişkin bir madde bulunmamaktadır. Taraflar arasında sözleşmede uygulanacak hukuk konusunda bir anlaşma yoksa, bu ilişkiyi hangi hukukun yöneteceğini mahkeme kendisi belirler. Bu konu Rus (Medeni Kanunun 1211, 1213. Maddeleri) ve Batı hukukunda farklı şekilde çözülmektedir.

Taraflar arasında uygulanacak hukuk konusunda bir anlaşma olmaması durumunda, Rus mahkemesi anlaşmazlığı Sanat hükümleri temelinde çözer. 1211 GK. Sözleşmenin en sıkı bağlantılı olduğu ülke hukuku sözleşmeye uygulanacaktır. Sözleşmenin en yakından bağlantılı olduğu ülkenin hukuku, hukuki ilişkinin merkezi tarafının ikamet yeri veya ana faaliyet yerinin topraklarında bulunduğu devletin hukukudur, yani. sözleşmenin içeriği için belirleyicidir. Sanatta. Medeni Kanun'un 1211'inde 26 çeşit medeni hukuk sözleşmesi sıralanmış ve her biri için gerçek bir bağlantı kriterine göre kurulan uygulanacak hukuk belirlenmiştir. Maddede listelenmeyen sözleşmelerle ilgili ihtilaf konusu. 1211, analojiyle çözüldü (yasanın bir analojisi).

Batılı devletlerin mahkemelerinde (İngiltere, Fransa, Avusturya, ABD), sözleşmede uygulanacak hukuka ilişkin bir madde bulunmadığında, tarafların "varsayımsal", "zımni" iradesi, yani mahkemenin kendisi kurulur. tarafların ihtilaflı ilişkiye hangi hukuku uygulamak istediklerini belirler. "Tarafların zımni iradesini" tesis etmek için "sözleşme yerelleştirme" kriterleri kullanılır; "adalet", "nazik, sevecen sahibi", "makul insan"; geçerli yasanın belirli bir fiili bileşim ile yakın, gerçek, makul bağlantısı. Batı doktrininde ve uygulamasında, bütün bir varsayımlar teorisi geliştirilmiştir: mahkemeyi (tahkim) kim seçerse, hukuku o seçer; makul bağlantı; bu anlaşmanın içerdiği yasa; ortak vatandaşlık veya ikametgah.

Modern hukuktaki yeni haciz formülleri (tarafların “zımni” iradelerinden türetilmiştir) - ilişkinin en yakından bağlantılı olduğu yasa (gerçek bağlantı ilkesi); ilişkinin özüne uygulanan hukuk (sözleşmenin kendi hukuku).

Bu ek formülleri Rus hukukunda da kullanılmaktadır. Rus mevzuatında en yakın bağlantı ilkesini anlamak, Sanatın 2. paragrafında tanımlanmıştır. 1186, Sanat. 1188, Sanatın 1, 2, 5 paragrafları. 1211, Sanatın 1. paragrafı. 1213 GK. Ne yazık ki, yerel yasa koyucu, en yakın bağlantı kriterinin tek bir tanımını geliştiremedi. Örneğin, bu kategorinin temelde farklı bir anlayışı, Sanatın 2. ve 5. paragraflarında oluşturulmuştur. 1211 ve Sanatın 1. paragrafı. 1213 GK. Yabancı hukukta en yakın bağlantı kriteri karine teorisine göre belirlenir.

İlişkinin özüne ilişkin hukuk (akıl hukuku, sözleşmenin özel hukuku), hukuki ilişkinin temelini düzenleyen hukukun uygulanmasını gerektirir. Bu kriter Rus mevzuatında şu şekilde formüle edilmiştir: ilgili ilişkiye uygulanacak yasa (Medeni Kanun'un 1208, 1218. maddeleri). Bu tür normlara genellikle "kauçuk" denir; esnektir, farklı yorumlara ve en geniş yargısal takdir özgürlüğüne izin verir. “Kauçuk” normları uzun zamandır Batı hukukunun karakteristik özelliği olmuştur ve asırlık adli uygulamalar sayesinde oldukça kesin bir içeriğe sahiptirler. Rusya'da bu tür normların uygulanmasına ilişkin adli bir uygulama yoktur ve bunların ek açıklamalar ve yorumlar olmadan mahkemelerde kullanılması neredeyse imkansızdır.

3.5. Modern hukuk ihtilafı sorunları

Kanunlar ihtilafı bağlantılarının geliştirilmesinin modern ana özelliği, hukuk seçimi için tek bir kritere dayanan “katı” kanunlar ihtilafı kurallarından vazgeçme arzusudur. Bir konuyla ilgili yasayı seçmek için, yalnızca bir değil, birbiriyle bağlantılı kanunlar ihtilafı kurallarından oluşan bütün bir sistem (“kanunlar ihtilafı kuralları zinciri”) kullanılır - örneğin, Sanat. 1199 Medeni Kanun. Hukuku seçmenin ana yolu, davanın tüm özel koşullarını dikkate almanıza olanak tanıyan esnek kurallar kullanmaktır. Hukuki ilişki kanunlara bölünmüştür ve her kanunun bağımsız kanunlar ihtilafı düzenlemesi vardır. Gerçek bir hukuki ilişkide farklı kanunlardan oluşan bütün bir sistem vardır: kişisel, mülkiyet hukuku, yükümlülükler, resmi, haksız fiil, para birimi, miras, evlilik vb. Bir hukuki ilişkiyi kanunlara bölerken, her bir kanuna bağımsız hukuk uygulanır - hukuki ilişkinin belirli bir bölümünün en yakından ilişkili olduğu devletin hukuku. Bu yasal düzenleme yöntemi, her şeyden önce en yakın bağlantı kriterinin ve ilişkinin özü ilkesinin kullanılmasını içerir.

Yabancı unsurla kurulan hukuki ilişki her durumda aynı hukuk düzenine tabi değildir. Çoğu zaman, ana konu (ilişkinin özü - tarafların hakları ve yükümlülükleri) bir devletin hukukuna ve aynı ilişkinin özel konuları (yasal ehliyet, işlem şekli) - devletin hukukuna bağlıdır. başka bir durum (diğerleri). Özel hukukta bu olguya “kanunlar ihtilafı çokluğu” adı verilmekte olup, aşağıdaki seçeneklerde kendini göstermektedir.

1. Kanunlar ihtilaflarının birikmesi (birleştirilmesi), bir hukuki ilişkiyi düzenlerken birden fazla farklı hukuk sisteminin hükümlerinin dikkate alınması ihtiyacını doğurur. Kümülatif hukuk çatışmaları, farklı hukuk sistemlerinin aynı anda uygulanmasını gerektirir: örneğin, evlilik - şekli ve usulü, evliliğin yapıldığı yer hukuku ve evliliğin iç koşulları (evlilik ehliyeti, evlenme engelleri) tarafından belirlenir. - eşlerden her birinin kişisel hukuku (Aile Kanunu'nun 156. Maddesi).

2. Kanunlar ihtilafı kuralının bölünmesi durumunda, hukuki ilişki bir bütün olarak bir hukuk düzenine, münferit konuları ise başka bir hukuk düzenine tabidir. Örneğin, miras ilişkileri genellikle vasiyetçinin kişisel hukukuna (vasiyetçinin son olağan ikamet yeri hukuku) tabidir ve gayrimenkul mirası ayrı bir kanunlar ihtilafı düzenlemesini içerir: vasiyet sahibinin hukukuna uygun olarak miras alınan mülkün taşınmaz kısmının yeri (Medeni Kanun'un 1224. maddesi).

3. Alternatif çatışma kuralları, doğrudan bu kuralda belirtilen (CTM Madde 419, 420) bir veya başka bir yasal düzenin gereklerini karşılıyorsa, bir ilişkinin geçerli olarak tanınmasını mümkün kılar. Çatışma bağlarının çoğulluğu, hem basit hem de karmaşık alt alternatif çatışma kurallarında yer alır (Medeni Kanun'un 1211, 1213. Maddeleri).

Bağımsızlık olgusu, çatışma bağlarının çokluğundan ayırt edilmelidir. Çatışma düzenlemesinin bağımsızlığı öncelikle tali yükümlülüklerde bulunur. Modern uygulama ve doktrin, rehin ve kefalet sözleşmelerinin kanunlar ihtilafı konularının bağımsız yasal düzenlemeye sahip olduğu, rehin veya kefil hakkına tabi olduğu, asıl yükümlülüğün ise farklı bir yasal düzene (kural olarak) tabi olduğu pozisyonuna bağlıdır. , taraflarca hukuki ilişki için seçilir).

Karşılıklılık özel hukukun özel ilkelerinden biridir. Kanunlar ihtilafında, maddi ve resmi olanlardan önemli ölçüde farklı olan özel bir kanunlar ihtilafı karşılıklılığı kavramı vardır. Çatışma karşılıklılığı hukukun karşılıklı uygulanmasıdır; yani bir devletin mahkemesi, yalnızca yabancı mahkemenin aynı şekilde davranması koşuluyla başka bir devletin hukukunu uygular. Genel kural olarak, yabancılık unsuru taşıyan özel hukuk uyuşmazlıklarında kanunlar ihtilafı mütekabiliyetinin dikkate alınmaması gerekir. Yabancı hukuk, belirli bir devletin hukukunun yurtdışında uygulanıp uygulanmadığına bakılmaksızın ulusal mahkemelerde uygulamaya tabidir; çünkü bu tür bir uygulama, kanunlar ihtilafı karşılıklılığı değil, ulusal kanunlar ihtilafı hükümleri tarafından öngörülmektedir. Bu kuralın istisnası, yani hukukun karşılıklı uygulanması, doğrudan kanunda düzenlenmiştir. Çoğu eyaletin mevzuatı, kanunlar ihtilafı karşılıklılığının varlığı varsayımını içerir (varlığı varsayılır, ancak yokluğunun kanıtlanması gerekir). Bu tam olarak Sanatta belirlenen hükümdür. 1189 Medeni Kanun.

3.6. Çatışma kuralının niteliği, yorumlanması ve uygulanması

Herhangi bir yasal normun uygulanması, yorumu olmadan imkansızdır: anlamının belirlenmesi ve normun uygulanması gereken fiili koşullarla bağlantısı. Spesifik yorumlama yöntemleri ve kuralları değişebilir, ancak her halükarda hukuk normu yorumlanan ve uygulanan devletin hukuk sistemine uygun olmalıdır. Yorumun sonuçları, hukukun temel amaç ve ilkeleriyle ve normatif yönergeleriyle çelişmemelidir.

Aynı şekilde kanunlar ihtilafı kuralının yorumu da uygulamasına eşlik etmektedir. Kanunlar ihtilafı kuralı da diğer hukuk kuralları gibi çeşitli hukuki terimler ve kavramsal yapılardan oluşur. Hukuk kavramları, kanunlar ihtilafının hem kapsamının hem de bağlayıcı ilkelerinin temelini oluşturmaktadır. Ancak kanunlar ihtilafı kuralının yorumlanması veya hukuki niteliği diğer hukuk kurallarının yorumlanmasından önemli ölçüde farklılık göstermektedir. Temel fark, kanunlar ihtilafı kuralının uygulanması gereken fiili koşulların farklı devletlerin hukuk alanında olmasıdır. Kanunlar ihtilafı kuralı, ulusal hukuku yabancı hukuka bağlar; dolayısıyla nitelik sorunu, kanunlar ihtilafı kuralının kendisinde yer alan hukuki kategorilerin yorumlanmasının hangi devletin hukuku açısından gerekli olduğu sorusuna gelir.

Uluslararası özel hukukta, kanunlar ihtilafı kurallarının nitelik sorununa dayanan bir “nitelikler çatışması” teorisi bulunmaktadır. Kanunlar ihtilafı kurallarının nitelik çatışması, farklı devletlerin kanunlarında metinsel olarak aynı hukuki kavramların (hukuki ehliyet, işlem şekli, kişisel hukuk, işlemin sonuçlandığı yer) temelde farklı içeriğe sahip olmasından kaynaklanmaktadır. Nitelikler çatışması, yetkili mahkeme seçimi sorunu (Uluslararası İnsan Hakları'nın en zor sorunlarından biri) olan yetki çatışmasından ayrı tutulmalıdır.

Çatışma hukuku kavramlarını nitelendirme sorunu, yalnızca hukuk seçimi aşamasında, çatışma sorununu çözerken ve iç çatışma kurallarını uygularken (birincil yeterlilik) mevcuttur. Tüm zorluklar, kesin olarak uygulanacak yasanın henüz seçilmemiş olmasıyla bağlantılıdır. Yetkili bir hukuk düzeni seçtikten sonra bu sorun ortadan kalkıyor. Seçilen yabancı hukukun (ikincil nitelik) yorumlanması, yalnızca bu yasanın hükümlerine göre yapılır.

PIL doktrininde, yeterlilikler çatışmasını çözmek için aşağıdaki teoriler geliştirilmiştir.

1. Mahkeme hukuku kapsamındaki yeterlilik (yani, kolluk kuvvetlerinin davayı ele aldığı devletin ulusal hukuku kapsamında). Bu, nitelikler çatışmasını çözmenin en yaygın yoludur. Bir ihtilaf kuralı, bir ulusal hukuk kuralı olarak, bu özel hukuk sistemine özgü ulusal hukuk kategorilerini kullanır. Bir ihtilaf kuralının tüm hukuki terminolojik yapısı, belirli bir devletin maddi özel hukuk kuralı ile aynı içeriğe sahiptir. Uyuşmazlık konusu, mahkemenin bulunduğu ülkenin ihtilaf hukuku temelinde çözüldüğünden, ihtilaf kavramlarının nitelendirilmesi tam olarak mahkeme hukukuna göre yapılmalıdır.

Mahkemenin hukukuna göre temel nitelik eksikliği, hukuki ilişkinin başka devletlerin topraklarıyla bağlantılı olduğu ve kanunlar ihtilafı sorununun yabancı hukukun seçilmesi lehine çözülebileceği gerçeğinin tamamen göz ardı edilmesidir. Ancak mahkeme hukukuna göre vasıf, birincil vasıf anlamına gelir - yalnızca kanunlar ihtilafı kavramlarının vasfı. Birincil nitelik, kanunlar ihtilafı kuralının niteliği ancak mahkeme hukukuna göre yapılabilir (Medeni Kanunun 1. maddesinin 1187. fıkrası).

2. İlişkinin en yakından bağlantılı olduğu devletin hukukuna göre (ilişkinin esası hukuku) yeterlilik. Bu yeterlilik yöntemi, mahkeme hukukuna göre yeterliliğin ana dezavantajlarından kaçınmaya olanak tanır - yabancı hukuki kavramlar, “yerel” yasal kategorilerinde değerlendirilir. Ancak yabancı hukuka göre yeterlilik, kural olarak, kanunlar ihtilafı sorununun yabancı hukukun uygulanması lehine çözümlenmesi durumunda hukuk seçiminden sonra ortaya çıkan ikincil bir yeterliliktir. Dolayısıyla burada esas itibariyle artık kanunlar ihtilafı kavramlarının vasıflandırılmasından değil, maddi özel hukukun hukuki kategorilerinin vasfından söz ediyoruz. Hiç şüphe yok ki, kanunlar ihtilafı sorununu yabancı hukuk lehine çözerken, tüm maddi hukuki kavramların tam olarak ulusal kategorilerinde tanımlanması gerekmektedir.

En zor sorun, hukuk seçimi aşamasında, daha ihtilaf konusunun çözümünden önce bile yabancı hukuk ihtilafı kavramlarının uygulanması ihtiyacıdır. Tüm fiili koşullar bir devletin hukuku ile ilgiliyse ve herhangi bir nedenle dava başka bir devletin mahkemesinde değerlendirilirse, yabancı hukukta birincil yeterlilik olasılığı ortaya çıkar. Ayrıca, nitelik gerektiren ve hukuki ilişkinin fiili koşullarıyla ilgili olan hukuki kavramlar, ilke olarak, yerel hukuk tarafından bilinmeyebilir (örneğin, Rus hukukunda "dul hissesi" kavramı) veya farklı bir terminolojik olarak bilinebilir. atama ve farklı bir içerikle (Mad. 2 GK'nin 1187. paragrafı).

2. "Özerk" yeterlilik teorisi, doğası gereği ulusal olan çatışma kuralının iç hukuku yabancı hukukla ilişkilendirdiği ve bu durumun göz ardı edilemeyeceği gerçeğine dayanmaktadır. Farklı devletlerin hukuk düzenleri arasında bir bağlantı rolü oynamak için, çatışma kuralı, karşılaştırmalı hukuk ve homojen medeni kavramların genelleştirilmesi yardımıyla kurulan tüm hukuk sistemlerinde ortak olan kavramları kullanmalıdır. Hem yabancı hem de yerli PIL doktrininde, ihtilaf kuralının kapsamının tüm hukuk sistemlerinde ortak olan hukuk kavramlarını kullanması gerektiği ve ihtilaf bağlamanın hukuki kategorilerinin niteliğinin bu hukuka uygun olarak yürütülmesi gerektiği görüşü dile getirilmektedir. mahkeme kanunu ile.

Çoğu hukuk sisteminde ortak olan hukuki kavramlardan oluşan kanunlar ihtilafı kurallarının oluşturulması fikri olumlu bir karaktere sahiptir. Yetkili hukukun seçilmesi işlevini en iyi şekilde yerine getirebilecek olan da tam olarak bu tür kanunlar ihtilafı kurallarıdır. Sorun, bu tür genelleştirilmiş kavramların nerede bulunacağıdır? Bunların geliştirilmesi karşılaştırmalı hukukun görevidir. Ancak, hemen daha karmaşık bir sorun ortaya çıkıyor: Farklı eyaletlerin hukukunun karşılaştırmalı analizini tam olarak kim yapmalı ve herkes için ortak hukuki kavramları oluşturmalı? Karşılaştırmalı analiz doktrinin bir görevidir ve sonuçları mahkeme açısından hukuken bağlayıcı değildir. Kanunlar ihtilafı meselesine ancak mahkeme karar verir ve uygulanacak hukuku belirler.

Yasal olarak, bu ilişkinin ilişkili olduğu devletlerin hukukunun karşılaştırmalı bir analizini yapma, herkes için ortak olan yasal kategorileri belirleme ve bunlara dayanarak, uygulama hakkına sahip olan, kolluk kuvvetleri sürecindeki yargıçtır. iç kanunlar ihtilafı kuralı. Ancak, ilke olarak, bir hakimi, yabancı unsurlu davaları değerlendirdiği her durumda karşılaştırmalı hukuka başvurmaya zorlamak mümkün müdür? Ayrıca, belirli bir yargıcın yaptığı karşılaştırmalı analiz, benzer bir davada başka bir yargıcın görüşüne tamamen zıt olabilecek özel, öznel görüşüdür. Yukarıdakilerin ışığında, net bir sonuca varabiliriz: şu anda özerk yeterliliğin pratikte uygulanması olasılığı hakkında konuşmak zordur.

Günümüzde kanunlar ihtilafı kurallarının yorumlanmasının bir yolu olarak özerk nitelik, ulusal kolluk kuvvetlerinin faaliyetlerine temel oluşturamaz. Ancak geleceğin hukuku açısından bakıldığında, kanunlar ihtilafı kurallarının temelini oluşturması gereken genel kavramlar mutlaka mevcut olduğundan ve bunların oluşturulması gerektiğinden bu teoriye özel önem verilmelidir. Bu kavramları tanımlamanın ve oluşturmanın temel yolu, kanunlar ihtilafı ile maddi kanunların birleştirilmesi ve uyumlaştırılmasıdır.

Nitelik çatışması ile yakından ilgili sorunlar, yasal normların tanımlanması, yorumlanması ve uygulanması sorunlarıdır. Çatışma sorunu yabancı hukukun uygulanması lehine çözülürse, genel olarak kabul edilen kural uygulanır: yabancı hukuk, "yerli" devlet tarafından "yerli" durumunda yorumlandığı ve uygulandığı şekilde yorumlanmalı ve uygulanmalıdır. hakim. Bu kuralın pratikte uygulanması belki de PIL'deki en büyük zorluktur. Bir devletin mahkemesinin, re'sen (resen) sadece kendi ulusal hukukunu bilen ve uygulayan, yabancı hukuku, ilgili yabancı devletin mahkemesinin uygulayacağı şekilde ne ölçüde yorumlayabildiği ve uygulayabildiği açık değildir. BT.

Kıta ve Anglo-Amerikan hukuk sistemlerinde yabancı hukuk anlayışının temelde farklı olması, bu sorunu daha da ağırlaştırmaktadır. Kıta hukuku (Rus dahil), yabancı hukukun tam olarak hukuk olarak anlaşıldığı, devlete hükmeden nitelikteki yasal, zorunlu emirler sistemi olarak anlaşıldığı ve kanıta tabi olmayan, verilen bir şey olarak kabul edilmesi gerektiği açık bakış açısına dayanmaktadır. davanın diğer gerçek koşulları ile. Anglo-Amerikan hukukunda ise tam tersi durum hakimdir: yabancı hukuk hukuk olarak kabul edilmez, yasal olarak bağlayıcı normlar sistemi olarak kabul edilmez, ancak yalnızca diğer olgusal koşullarla birlikte kanıtlanması gereken bir olgu olarak kabul edilir.

Bu bağlamda ciddi bir sorun ortaya çıkmaktadır. Örneğin, bir Fransız ya da Alman yargıç, İngiliz ya da Amerikalı bir yargıcın bakış açısını ne ölçüde alabilir? Batı Avrupa ülkelerinde, eski SSCB devletlerinde, Asya, Afrika ve Latin Amerika ülkelerindeki farklı hukuk zihniyetini de hesaba katmak gerekir. Bir devletin yargıcının gerçekten yabancı bir yargıcın hukuk bilinciyle dolup onun bakış açısına sahip olabileceğini hayal etmek çok zor.

Rus mevzuatında yabancı hukuk normlarının tanımı, yorumlanması ve uygulanması sorunları, Sanat uyarınca çözülür. 1191 GK, sanat. 166 Birleşik Krallık, Art. 14 APK. Yabancı hukuk normlarının içeriğinin belirlenmesine ilişkin hükümler, Rus PIL'de en başarılı olanlar arasındadır. Yabancı hukuk normlarının içeriği, ilgili yabancı devletin resmi yorumlarına, uygulama uygulamalarına ve doktrinine uygun olarak Rus mahkemesi tarafından re'sen belirlenir. Bu pozisyon, yabancı PIL kaynaklarının özelliklerini dikkate alır. Diğer eyaletlerde KİH kaynaklarının sadece mevzuat değil, aynı zamanda adli uygulama ve doktrin olduğu dolaylı olarak kabul edilmektedir.

Rus hukuku aynı zamanda yabancı hukukun içeriğini belirlemek için bir mekanizma da kurar - Rusya Federasyonu Adalet Bakanlığı'na, Rusya Federasyonu'ndaki ve yurtdışındaki diğer yetkili makamlara ve uzmanların katılımına itiraz. Rus mahkemesi, yabancı hukukun içeriğini belirlemede mahkemeye yardımcı olabilecek davaya katılan kişilerin yardımından yararlanma hakkına sahiptir. Tarafların yardımlarının yükümlülükleri değil hakları olduğu vurgulanmalıdır. Yabancı hukukun içeriğini ispat yükü yalnızca ticari faaliyetlere ilişkin uyuşmazlıklarda taraflara yüklenebilmektedir. Alınan tüm önlemlere rağmen yabancı hukuk normlarının içeriği belirlenemezse, mahkeme Rus hukukunu uygular (Medeni Kanun'un 3. maddesinin 1191. fıkrası, Ceza Kanunu'nun 2. maddesinin 166. fıkrası).

3.7. Uyuşmazlık kurallarının uygulama sınırları ve etkisi

Özel hukukun temel ilkelerinden biri, yabancı hukukun uygulanmasının yerel hukuk ve düzenin temellerini ihlal etmemesi gerektiğidir. Kendi topraklarında diğer devletlerin hukukunun uygulanmasına izin veren ulusal hukuk, bu uygulamanın usul ve sınırlarını belirler. Bu amaçlar için, uluslararası özel hukuk, tüm devletlerin hukukunda yer alan ve genel olarak tanınan bir kavram olan bir kamu politikası maddesi olan özel bir kurum geliştirmiştir. Kamu düzeni hükmü en genel şekliyle şu şekilde tanımlanabilir: İç kanunlar ihtilafı kuralına göre seçilen yabancı hukuk, kanunlar ihtilafı kuralına aykırı olduğu takdirde uygulanmaz ve bu kurala dayanarak doğan sübjektif haklar tanınmaz. Belirli bir devletin kamu politikası.

Bir kamu politikası maddesi içeren ilk tüzük FCC'dir. Sanatta. Federal Medeni Kanun'un 6'sı, kamu düzenini ve iyi ahlakı ilgilendiren yasaların işleyişini iptal etmenin özel anlaşmalarla mümkün olmadığını belirtmektedir. Bu ifadeye olumlu versiyonda (Cezayir Medeni Kanunu'nun 24. Maddesi) kamu politikası maddesi denir. Halihazırda, devletlerin büyük çoğunluğunun (İsviçre, Polonya, Almanya, Rusya Federasyonu vb.) mevzuatı, kamu politikası maddesinin olumsuz bir versiyonunu benimsemiştir. Örneğin, Sanata göre. Avusturya Uluslararası Özel Hukuk Yasası'nın 5'inde, bir yabancı hukukun kuralı, uygulanması Avusturya hukuk düzeninin temel ilkeleriyle bağdaşmayan sonuçlara yol açabiliyorsa geçerli olmayacaktır.

Rus hukuku, kamu politikası maddesinin olumsuz versiyonunu kullanır. Oldukça benzer terminoloji çeşitli yasama eylemlerinde kullanılmaktadır: Rusya Federasyonu'nun hukuk ve düzen (kamu düzeni) temelleri (Medeni Kanunun 1193. Maddesi, İngiltere'nin 167. Maddesi), Rusya Federasyonu'nun kamu düzeni (Madde 244 APC), Rusya Federasyonu'nun egemenliği, güvenliği ve kamu düzeni (Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanunu'nun 412. maddesi).

Bütün devletlerin mevzuatı tek bir bakış açısına dayanmaktadır. Yabancı bir hukuk kuralının uygulanması, uygulanmasının sonuçları o Devletin kamu politikasıyla bağdaşmıyorsa reddedilebilir. Bir devletin kanununun başka bir devletin kanunuyla çeliştiğini iddia etmek kabul edilemez. Ulusal kamu düzeni, bir bütün olarak (bütünsel bir hukuk sistemi olarak) yabancı hukukun kendisiyle değil, yalnızca normlarının uygulanmasının sonuçlarıyla çelişebilir. Modern hukukta, yalnızca ilgili devletin temelde farklı bir siyasi, ekonomik veya yasal sisteme sahip olması nedeniyle yabancı hukuku uygulamayı reddetmek de yasa dışı kabul edilir (Medeni Kanun'un 2. maddesinin 1193. paragrafı).

Herhangi bir yasama eyleminde "kamu düzeni" kategorisinin tanımı yoktur. Doktrin sürekli olarak bu kavramın belirsizliğini ve hatta belirsizliğini (FRG) vurgular. Modern hukuk, ulusal hukukta üstün-zorunlu bir niteliğe sahip olan ve hukuk düzeninin temelini oluşturan normları sıralayarak sürekli olarak "kamu düzeni" kategorisini tanımlamaya çalışır:

1) ulusal kamu hukukunun temel, temel ilkeleri (öncelikle anayasal, cezai ve idari);

2) ulusal hukuk düzeninin dayandığı genel kabul görmüş ahlak ve adalet ilkeleri; toplumun ulusal bilinci;

3) korunması her ülkenin hukuk sisteminin ana görevi olan bireylerin ve tüzel kişilerin, toplumun ve devletin meşru hak ve çıkarları;

4) çoğu devletin hukuk sisteminin bir parçası olan ve ulusal hukukun işleyişine göre önceliğe sahip olan (insan haklarının korunmasına yönelik uluslararası yasal standartlar dahil) uluslararası hukukun genel kabul görmüş ilke ve normları.

Bu numaralandırma kapsamlı değil, kapalı. Kamu politikası maddesi oldukça "kauçuk" bir kategoridir ve uygulamasının sonuçları ulusal hukuk düzeninin temelleriyle çelişmese bile, aslında yabancı hukukun uygulanmasını reddetmek için kullanılabilir. Bu bakımdan doktrinde kamu politikasına yapılan atıf, hukuki bir patoloji, bir anomali olarak görülmekte ve ancak istisnai durumlarda uygulanabilmektedir. Uluslararası hukukta, yabancı hukukun uygulanmasının ulusal hukuk düzenine açıkça aykırı olması halinde mahkemenin bir kamu politikası maddesine başvurma hakkına sahip olduğu tespit edilmiştir (12 Sözleşmeden Doğan Borçlara Uygulanacak Hukuka İlişkin Roma Sözleşmesinin 1986. Maddesi). ).

Şu anda, çoğu eyaletin (İsviçre, Almanya) mevzuatı benzer normları paralel olarak benimsiyor - kamu düzeni hükmünün olumsuz ve olumlu versiyonları. Bu eğilim, uluslararası özel hukukta bir yeniliği temsil etmektedir ve herhangi bir hukuk sisteminde, kamu düzeninin bir parçası olmayan, ancak ulusal kanunlar ihtilafı hukuku olsa bile her zaman uygulanması gereken özel bir zorunlu kurallar çemberi bulunmasından kaynaklanmaktadır. Yabancı bir hukuk sistemini ifade eder. Ulusal hukukun emredici normlarının zorunlu olarak uygulanmasına ilişkin hüküm, kamu düzeni hükmünün olumlu versiyonudur.

Bu uygulamanın ilk ve genel olarak kabul edilen konumu, herhangi bir ulusal hukuk sisteminde, kanunlar ihtilafının uygulama lehinde çözülüp çözülmediğine bakılmaksızın her zaman uygulanması gereken zorunlu kuralların (kamu politikası kurallarıyla ilgili olmayan) olduğudur. hangi devletin kanunu. Bununla birlikte, hemen sorunlar ortaya çıkar: bu tür normların aralığı nedir; Sadece ulusal emredici normlara mı yoksa ilişkinin en yakından bağlantılı olduğu devletin hukukunun emredici normlarına vs. uymak gerekli midir?

Rus hukukunda, kesin normların uygulanmasına ilişkin hüküm (olumlu versiyondaki kamu düzeni maddesi) Sanatın 1. paragrafında yer almaktadır. 1192 GK. Çatışma sorununun çözümüne bakılmaksızın, Rus hukukunun belirli zorunlu normları her zaman uygulanır. Yasa koyucu, bu tür normların kapsamını tanımlamaya çalıştı: doğrudan uygulanma zorunluluğunu gösteren zorunlu normlar (Medeni Kanun'un 2. maddesinin 1209. fıkrası); sivil dolaşımdaki katılımcıların haklarını ve yasal olarak korunan çıkarlarını sağlamak için özel önem taşıyan normlar. Görünen o ki, özellikle medeni hukukun emredici normlarından (öncelikle), aile ve iş hukukundan, özel hukuk etkisi olan kamu normlarından bahsediyoruz, ancak kamu düzeni kategorisine dahil olan kamu hukukunun emredici normlarından değil.

İç hukukta, yabancı hukukun zorunlu normlarını dikkate alma ihtiyacı da sabittir (Medeni Kanunun 2. maddesinin 1192. fıkrası). Başka bir devletin hukukunu uygularken, Rus mahkemesi, ilişkinin en yakından bağlantılı olduğu başka bir yabancı devletin zorunlu hukuk kurallarını dikkate alabilir.

3.8. Uluslararası özel hukukta referans teorisi

PIL'in en zor problemlerinden biri "gizli çarpışmalar" problemidir. Nitelik çatışmasının ana nedeni bu çarpışmalardır. Bu durumda, farklı devletlerin hukukunun maddi değil, hukuk çatışması normları çatışır. Gizli çarpışmalara genellikle "çarpışmaların çarpışması", yani kesin olarak çatışma ilkelerinin çarpışması denir. Bu tür çatışmalar, aynı terim esasen farklı fenomenlere uygulandığında ortaya çıkar (örneğin, bir bireyin kişisel hukuku, farklı ülkelerde ya vatandaşlık devleti hukuku ya da ikametgah hukuku olarak anlaşılır). Gizli çarpışmalar (çarpışmaların çarpışmaları) hem olumlu hem de olumsuz biçimlere sahip olabilir. Olumlu çarpışmalar, iki veya daha fazla yasal düzenin aynı anda aynı ilişkiyi düzenlediğini iddia etmesi durumunda ortaya çıkar. Olumsuz ihtilaflar, olası geçerli yasal emirlerin hiçbiri tartışmalı yasal ilişkiyi yönetmeyi kabul etmediğinde ortaya çıkar.

Gizli çarpışmalar, referanslar teorisinin altında yatar: geriye doğru referans ve üçüncü yasaya referans (birinci ve ikinci derecelerin renvoi). Ters referans, mahkemenin bulunduğu ülkenin hukuk ihtilafı normu temelinde seçilen yabancı hukukun ihtilaflı ilişkiyi düzenlemeyi reddetmesi ve mahkemenin hukukuna atıfta bulunması anlamına gelir (birinci derece referans). Seçilen yabancı hukuk düzeninin bu ilişkinin maddi düzenlemesini içermediği, ancak üçüncü bir devletin hukukunun uygulanmasını öngördüğü durumda üçüncü bir yasaya atıfta bulunulur (ikinci derece referansı). Varsayımsal olarak, dördüncü, beşinci vb. devletlerin yasasına daha fazla atıfta bulunmak da mümkündür. Referansların ortaya çıkmasının nedenleri sadece gizli ihtilaflar değil, aynı zamanda ihtilaf kuralının doğasıdır: bir bütün olarak yabancı hukuk düzenine, genel olarak yabancı hukuk sistemine atıfta bulunan soyut, genel bir kuraldır. sadece maddi değil, aynı zamanda ihtilaf hukuku. Negatif çarpışmalar, ots^1lok oluşumunun acil nedenidir.

Ayrılma teorisi 1. yüzyılda özel hukukta ortaya çıktı. Hemen hemen tüm devletlerin hukuk doktrini tek bir görüşe bağlı kalmaktadır. Referans teorisi modern özel hukukun en zor sorunlarından biridir. Referans sorunu, farklı ülkelerin mevzuatlarında temelde farklı yasal düzenlemelere sahiptir. Bu düzenlemenin özelliklerine bağlı olarak aşağıdaki çözümler ayırt edilebilir:

1) tüm referans sisteminin tam olarak uygulanmasını sağlayan devletler (tartışmalı ilişkinin maddi düzenlemesini sağlayan yasa ortaya çıkana kadar üçüncü, dördüncü vb. derecelerin referansları dahil), - Avusturya, Polonya, Finlandiya, eski Yugoslavya devletleri;

2) yasaları birinci ve ikinci dereceden referansları kullanma olasılığını sağlayan, ancak böyle bir olasılık bazı temel koşullar tarafından şart koşulan devletler - Meksika, Çek Cumhuriyeti, Almanya;

3) yalnızca iade referansı (kendi yasalarına referans) kullanma olasılığını sağlayan devletler - Macaristan, Venezuela, Vietnam, İspanya, İran, Romanya, Japonya;

4) yasada özel olarak öngörülen durumlarda birinci ve ikinci derece referansların veya sadece ters referansın kullanılmasına olanak tanıyan devletler - İtalya, Portekiz, İsviçre, İsveç, Rusya;

5) mevzuatı referansların kullanımını tamamen yasaklayan ülkeler - Brezilya, Yunanistan, Peru, Mısır;

6) yasaları prensipte bu konunun düzenlenmesini içermeyen devletler - Cezayir, Arjantin, Bulgaristan, Çin.

Dünyadaki çoğu ülke gerek mevzuatta gerekse adli uygulamada (İngiltere, ABD) referans teorisini uygulamakta, ancak bunu sınırlı ölçüde uygulamaktadır. Çoğu zaman eyaletler yalnızca ters referansı kabul eder ve üçüncü bir devletin hukukuna atıfta bulunmayı reddeder. Bu durumun nedeni pratik uygunluktur: Yasal temelde geri dönüş (ulusal ve yabancı kanunların ihtilafı kanunlarının gereklerine uygun olarak), mahkemenin kendi kanununu uygulamasına olanak tanır ve bu da anlaşmazlığın çözüm sürecini büyük ölçüde basitleştirir. . İstem, esasen yabancı hukukun uygulanmasını reddetmek için hukuki ve teknik bir fırsattır. Üçüncü bir devletin hukukuna atıf böyle bir fırsat sağlamamakta, aksine yetkili bir hukuk düzeninin seçilmesi sürecini ciddi şekilde zorlaştırmaktadır.

Kaynakların kurumu en önemli ve karmaşık sorunlardan biridir, bu nedenle uluslararası düzeyde referanslara ilişkin kuralların birleştirilmesi gerekmektedir. 1995 tarihli Ulusal ve İkamet Kanunları Arasındaki Uyuşmazlıkların Düzenlenmesine Dair Lahey Sözleşmesi, "kişisel hukuk" ek formülündeki "gizli" ihtilaflar sorununu çözme girişimlerinden biridir. Bu girişim başarılı olmadı. Sözleşme yürürlüğe girmemiştir ve ulusal mevzuat üzerinde önemli bir etkisi olmamıştır.

İç mevzuat, yabancı hukuka yapılan herhangi bir atıfın, kanunlar ihtilafına değil, esasa atıf olarak kabul edildiğini tespit etmektedir (Medeni Kanun'un 1. maddesinin 1. fıkrası). Bunun bir istisnası, bireylerin hukuki statüsünü belirleyen Rus hukukuna atıfta bulunulması durumunda yabancı hukukun tersine referansının uygulanabilmesidir (Medeni Kanun'un 1190. maddesinin 2. fıkrası). Bu nedenle, Medeni Kanun, yalnızca birinci derecenin sınır dışı edilmesini kanunla kesin olarak tanımlanmış durumlarda kabul etmektedir. Üçüncü bir devletin hukukuna yapılan atıfların tanınmasının reddedilmesi, Rusya Federasyonu'nun bazı uluslararası yükümlülükleriyle çeliştiği için, bu normun tasarruf sağlayıcı olarak yorumlanması gerektiği görülmektedir.

Tüm eyaletlerin kanunları ve uygulamaları, hükümlerin uygulanmasına ilişkin genel bir istisna içermektedir: bunlar sözleşmeden doğan yükümlülüklere uygulanmaz. Bu oluşumun nedeni, sözleşmeden doğan yükümlülükleri bağlayan genel kanunlar ihtilafının, tarafların iradesinin özerkliği olmasıdır. Bağlantılar teorisi iradenin özerkliği ile bağdaşmaz, çünkü taraflar kanunu seçerken tam olarak spesifik bir hukuki düzenlemeyi akıllarında bulundururlar. İstisnaların kullanılması iradenin özerkliğini bozabilir, çünkü kanunlar ihtilafı kuralları, tarafların niyetlerine uymayan, tamamen farklı bir devletin hukukunun uygulanmasını önceden belirleyebilir. Bu kural hem uluslararası hukukta (Uluslararası Mal Satışına İlişkin Sözleşmelere Uygulanacak Hukuka İlişkin Lahey Sözleşmesi, 1) hem de ulusal yasalarda (GGU'ya Giriş Kanunu) yer almaktadır.

3.9. Yabancı hukukun içeriğinin belirlenmesi

Özel işletmelerin yabancı unsurlu olarak düzenlenmesi süreci iki aşamadan oluşmaktadır. İlk aşama, kanunlar ihtilafı sorununun çözümlenmesi ve mahkeme hukuku kuralının kanunlar ihtilafı kuralının gereklerine göre uygulanacak hukukun seçilmesidir. İkinci aşama ise seçilmiş kanunun doğrudan uygulanmasıdır. Yabancı hukukun yetkili olduğu kabul edilirse, kaçınılmaz olarak belirli sorunlar ortaya çıkar: başka bir devletin hukukunun genel kavramlarının tanımlanması; içeriğini oluşturmak; Yabancı hukukun yorumlanması ve uygulanmasının özellikleri. Genel hüküm, mahkemenin, gelecekteki bir mahkeme kararının hukuki dayanağını belirlemek için yabancı hukukun içeriğini re'sen (resen) tespit etmek zorunda olduğu yönündedir.

1968 Avrupa Yabancı Hukuka İlişkin Bilgi Sözleşmesi, mahkemelerin yabancı hukuka ilişkin bilgilere erişimini kolaylaştırmak için tasarlanmış bir prosedür ve mekanizma oluşturur. Katılımcı devletler, adalet bakanlıkları bünyesinde yabancı ve ulusal hukuk hakkında bilgi toplayan özel daireler veya bağımsız daireler oluşturmakla yükümlüdürler; ulusal ve yabancı hukukun içeriğine ilişkin ilgili yabancı ve ulusal makamlardan gelen taleplere yanıt vermek; yabancı devletlerin yetkili makamlarına bu devletlerin hukukunun içeriğine ilişkin talepler göndermek. Bu amaçlar için, Rusya'da Rusya Dışişleri Bakanlığı'na bağlı Hukuki Bilgiler için özel bir Bilimsel Araştırma Merkezi kurulmuştur.

Yabancı hukukun içeriğini belirleme usul ve yöntemlerine ilişkin Rus mevzuatının hükümleri Medeni Kanun, Sigorta Kanunu ve Tahkim Usul Kanunu'nda yer almaktadır. Mahkeme, yetkileri gereği, yabancı hukukun içeriğini bağımsız olarak belirlemekle yükümlüdür. Bu sürecin mekanizması diplomatik düzen, Rusya Adalet Bakanlığı aracılığıyla resmi talepler, farklı devletlerin mahkemelerinin birbirleriyle ve diğer yetkili makamlar arasındaki doğrudan iletişimdir. Mahkeme, yabancı hukuk normlarının içeriğini, ilgili devletin resmi yorumuna, uygulama pratiğine ve doktrinine uygun olarak belirler (Medeni Kanunun 1. maddesinin 1191. fıkrası). Yabancı yargı uygulamalarını da dikkate almak gerekir.

Rus mahkemeleri, yabancı hukukun içeriği ile ilgili taleplerde Rusya Adalet Bakanlığı'na, Rusya Federasyonu'nun diğer yetkili makamlarına, yabancı yetkili makamlara, bilirkişileri dahil etme hakkına sahiptir (paragraf 1, fıkra 2, madde 1191). Medeni Kanun). Davaya katılan kişiler, kendi inisiyatifleriyle, Rus mahkemelerine yabancı hukukun içeriği, ilgili belgeler hakkında bilgi verebilir, aksi takdirde mahkemeye uygulanacak yabancı hukukun içeriğini belirlemede yardımcı olabilir (paragraf 2, fıkra 2, madde 1191). Medeni Kanun).

Mevzuat, kanunlar ihtilafı sorununun yabancı hukuk lehine çözülmesine rağmen, kanuna uygun olarak gerçekleştirilen tüm eylemlerin yabancı hukukun içeriğinin “makul bir çerçeve içerisinde” oluşturulmasına yardımcı olmadığı durumlarda Rus hukukunun uygulanmasını öngörmektedir. ” zamanı (Medeni Kanun'un 3. maddesinin 1191. fıkrası). “Makul” süre kavramı kanunda tanımlanmamıştır. Ulusal doktrin açısından bakıldığında bu süre genellikle yabancı hukuk normlarının içeriğini oluşturmak için gereken süredir.

Konu 4. ULUSLARARASI ÖZEL HUKUKUN KONULARI

4.1. Kişilerin uluslararası özel hukuktaki konumu, medeni hukuki ehliyetlerinin tanımı

Yabancı unsurlu çoğu PPO'nun konuları bireylerdir. IPP, aşağıdaki birey kategorilerini tanımlamaktadır: yabancı vatandaşlar, vatansız kişiler, iki babalı kişiler, mülteciler. Yabancı vatandaşlar herhangi bir devletle hukuki bağlantısı olan kişilerdir; bipatridler - iki veya daha fazla devletle yasal bağlantısı olan kişiler; vatansız kişiler - herhangi bir devletle yasal bağlantısı olmayan kişiler; mülteciler - belirli nedenlerden dolayı (kanunla belirlenen) kendi devletlerinin topraklarını terk etmeye zorlanan ve başka bir devletin topraklarına sığınan kişiler. Çift ulusluların ve vatansız kişilerin hukuki statüsü ciddi ayrıntılara sahiptir. Uluslararası hukukta karmaşık bir durum, uluslararası hukuksal bir patoloji olarak değerlendirilmektedir.

Yabancı vatandaşların medeni hukuki statüsünün temel özelliği, prensip olarak iki yasal düzene tabi olmalarıdır: ikamet ettikleri devletin yasal düzeni ve vatandaşı oldukları devletin yasal düzeni. Yasal statüleri çelişkilidir.

Birçok yabancı hukuk sisteminde (Fransa, İspanya) özel bir hukuk dalı vardır: “yabancılar hukuku”. Bu tür devletlerin mevzuatı çeşitli yabancı vatandaş kategorilerini tanımlamaktadır. “Yabancı” kavramı kural olarak iki ulusluları, vatansızları ve mültecileri kapsamaktadır. Çoğu ulusal yasa, bireylere uygulanan ulusal muamele ilkesini oluşturur (yabancılar yerel nüfusla eşit haklara sahiptir). Ulusal muamele eşitlik ve hakkaniyet ilkelerine dayanmaktadır.

Yabancı bir devletin topraklarında kalıcı veya geçici olarak ikamet eden kişiler doğal olarak o devletin kanunlarına ve yerel yasa ve düzene uymakla yükümlüdür. Ancak bu kişilerin hukuki statülerine ilişkin bazı hususlar, onların kişisel hukuku tarafından belirlenir. Rus hukukunda bireylerin kişisel hukuku kavramı Sanatta kurulmuştur. 1195 Medeni Kanun. Kişi hukukunu bağlayan genel kanunlar ihtilafı, vatandaşlık devleti hukuku, ikincil hukuk ise ikamet edilen devlet hukukudur. Yabancı vatandaşın kişisel hukuku, kişinin vatandaşı olduğu ülkenin hukukudur.

Biri Rus olmak üzere çifte vatandaşlığa sahip kişilerin kişisel hukuku Rus hukukudur. Yabancının Rusya Federasyonu'nda ikamet yeri varsa, yabancı vatandaşların kişisel hukuku da Rus hukuku olabilir (Medeni Kanunun 3. maddesinin 1195. fıkrası). Vatansız bir kişinin kişisel hukuku, ikametgah işareti temelinde belirlenir (Medeni Kanun'un 5. maddesinin 1195. fıkrası). Böyle bir kural çoğu devletin mevzuatında ortaktır, ancak bu yasal hüküm bir sorun yaratır. Daimi ikametgahı yoksa vatansız bir kişinin kişisel hukuku nasıl belirlenir? Medeni Kanun'un 4. maddesinin 1195. fıkrası, bipatride'nin kişisel hukukunun belirlenmesinde de ikametgah kanunu uygulanır. Mülteci statüsüne sahip bir kişinin kişisel hukuku, sığınılan ülkenin hukukudur (Madde 6, Medeni Kanun'un 1195. maddesi).

Bireylerin medeni hukuki ehliyeti, bir bireyin hak ve yükümlülüklere sahip olma yeteneğidir. Çoğu devletin hukukunda, zorunlu bir maddi hukuk normu oluşturulmuştur. Medeni hukuk ehliyeti alanında, yabancılar ulusal muameleden yararlanırlar; ancak, hukuki ehliyetin belirli konuları ihtilaf düzenlemesine sahiptir ve bireyin kişisel hukuku tarafından belirlenir.

Rus hukukunda bireylerin medeni hukuki ehliyeti, kişisel hukuklarına göre belirlenir (Medeni Kanun'un 1196. Maddesi). Aynı zamanda, yabancı vatandaşlar ve vatansız kişiler Rusya Federasyonu'nda Rus vatandaşlarıyla eşit olarak medeni haklardan yararlanmaktadır. Rus hukuku, yabancı vatandaşların ve vatansız kişilerin medeni hukuki ehliyetlerini düzenleyen kanunlar ihtilafı ve maddi hukuk yöntemlerinin bir kombinasyonunu oluşturmaktadır. Bu kişilere Rusya Federasyonu topraklarında ulusal muamele sağlanması Anayasa'da düzenlenmiştir (3. Maddenin 62. Kısmı). Kanunlar ihtilafı düzenlemesinin (kişisel hukuk) uygulanması, yabancı bir mahkemenin kararına dayanan ve Rusya Federasyonu'nun kamu düzenine aykırı olmayan, hukuki ehliyete ilişkin yabancı kısıtlamaların tanınmasını gerektirir. Rus mevzuatı ayrıca ulusal muamele ilkesine başka istisnalar da getirmektedir (yabancıların belirli faaliyetlerde bulunma ve belirli pozisyonlarda bulunma haklarına ilişkin kısıtlamalar).

Yurtdışındaki Rus vatandaşlarının medeni hukuki ehliyeti, ev sahibi devletin mevzuatına göre belirlenir. Rus devleti, Rusya Federasyonu vatandaşlarını yurtdışında korumak ve onlara himaye sağlamakla yükümlüdür. Herhangi bir devlette Rus vatandaşlarının haklarının ihlali varsa, Rusya Federasyonu Hükümeti'nin bir kararnamesi, Rusya Federasyonu topraklarında ilgili yabancı devletin vatandaşlarına misilleme kısıtlamaları (imbikler) getirebilir (Madde 1194). Medeni Kanun).

4.2. Uluslararası özel hukukta gerçek kişilerin medeni ehliyeti

Bir bireyin medeni ehliyeti, eylemleri yoluyla medeni hak ve yükümlülüklerini yerine getirme yeteneğidir. Tüm ülkelerin mevzuatı, bireyin kanunla belirlenen yaşa ulaşmasıyla birlikte kamu ve özel hukuk alanında tam ehliyetli hale geleceğini öngörmektedir. Mevzuat aynı zamanda bir bireyin ehliyetsiz veya sınırlı hukuki ehliyete sahip olarak tanınması olanağını da sağlamaktadır. Bir bireyin hukuki statüsünün sivil ehliyet kategorisiyle ilgili ana yönleri, kişinin isim hakkı (Medeni Kanun'un 1198. Maddesi), vesayet ve vesayet kurumları, bir bireyin kayıp olarak tanınması ve öldüğünün ilan edilmesidir. . Bireylerin medeni ehliyetine ilişkin konuların kanunlar ihtilafı düzenlemesine tabi olduğu genel olarak kabul edilmektedir (kanunlar ihtilafı bağlantısı genel olarak bireyin kişisel hukukudur).

Rus hukukunda, bireylerin medeni ehliyeti, kişisel hukuklarına göre belirlenir (Medeni Kanunun 1197. Maddesi). Kişisel hukuk (vatandaşlık veya ikamet devleti hukuku), Art. 1195 GK. Modern Rus mevzuatı bir yenilik içerir: bir kişi, işlemin yapıldığı devletin kanunlarına göre yasal olarak yetenekliyse, kişisel hukuku uyarınca yasal ehliyet eksikliğine atıfta bulunma hakkına sahip değildir (2. maddenin 1197. fıkrası). Medeni Kanun). Bir yabancının kişisel hukukuna göre hukuki ehliyete sahip olmadığına atıfta bulunması, diğer tarafın hukuki ehliyet eksikliğini bildiği veya bilmesi gerektiğinin ispatlanması halinde istisna olarak dikkate alınır. Bu kural, PIL'de uzun süredir geçerli olan genel ilkelerden biriyle bağlantılıdır: kendi kişisel hukuku uyarınca yasal olarak ehliyetli olan bir kişi her zaman yurtdışında yasal olarak ehliyetli olarak kabul edilir; Kişisel hukukuna göre yetersiz olan bir kişi yurtdışında yetenekli olarak kabul edilebilir.

Bireylerin yasal kapasitelerinin sınırlandırılması münhasıran mahkemede gerçekleştirilir (Medeni Kanunun 22, 29, 30. Maddeleri). Genel bir kural olarak, bir birey, kişisel hukukuna göre yalnızca kendi ülkesinde tamamen aciz veya kısmen aciz olarak kabul edilebilir. Bununla birlikte, çoğu zaman böyle bir kararın başka bir devletin mahkemesi tarafından (ve mahkemenin bulunduğu ülkenin yasalarına uygun olarak) yabancı bir vatandaşla ilgili olarak verildiği durumlar vardır. Bu gibi durumlarda, bir yabancının anavatanında bir yabancı mahkeme kararının tanınması sorunu ortaya çıkar (özellikle bu devletlerin yasalarına göre yasal kapasiteyi sınırlama gerekçeleri örtüşmüyorsa).

Rusya Federasyonu topraklarında, bir bireyin yetersiz veya kısmen yetenekli olarak tanınması Rus hukukuna tabidir (Medeni Kanunun 3. maddesinin 1197. fıkrası). Rusya'daki yabancılar, hukuki ehliyetin kısıtlanmasının gerekçeleri ve vatandaşlık devletinin Rusya Federasyonu'nda yargılanma izni hakkında ilgili kişinin vatandaşı olduğu devletin yetkili makamlarına bildirimde bulunulması şartıyla, hukuki ehliyetlerinin kısıtlanmasına tabi tutulabilirler. . Hukuki ehliyetin kısıtlanmasının gerekçeleri her iki devletin kanunlarına uygun olmalıdır. Ayrıca, Rusya Federasyonu topraklarında daimi ikamet sahibi olan yabancılar, Rus hukukuna uygun olarak genel olarak Rus mahkemelerinde hukuki ehliyetlerinin kısıtlanmasına tabi tutulabilirler (çünkü bu kişilerin kişisel hukuku Rus hukukudur (madde 3). Medeni Kanunun 1195. Maddesi)).

Temel olarak, yabancı vatandaşların başka bir devletin mahkemelerindeki hukuki ehliyetini sınırlama sorunları uluslararası anlaşmalarda çözülmektedir (Bustamante Kanunu, BDT Ülkelerinin Hukuki, Aile ve Ceza Davalarında Adli Yardım Sözleşmesi 1993, Rusya Federasyonu ile Rusya Arasındaki Adli Yardım Anlaşması). Federasyon ve Polonya Cumhuriyeti 1996 vb.). Hemen hemen tüm uluslararası anlaşmalar ek bir kanunlar ihtilafı bağlantısı içerir - “yetkili kurumun kanunu”.

Modern özel hukukun çok ciddi bir sorunu, bilinmeyen yokluk kurumu ve kayıp kişilerin ölü ilan edilmesidir. Uluslararası hukukta bu konuyu düzenleyen hem çok taraflı (Kayıp Şahısların Ölü Olarak Bildirilmesine İlişkin Sözleşme, 1950) hem de ikili anlaşmalar bulunmaktadır. Adli yardıma ilişkin çok taraflı ve ikili anlaşmalarda, varlığı bilinmeyen kanunlar ihtilafı sorunları, kişisel hukuk veya mahkeme hukuku esas alınarak çözümlenmektedir. Yetkili mahkemeler genel kural olarak, hakkında meçhul gıyap davası açılan kişinin vatandaşı olduğu ülkenin mahkemeleridir. Anlaşmada açıkça öngörülen bazı durumlarda, yetkili mahkeme diğer sözleşme tarafının mahkemesidir (23 tarihli Rusya-Polonya Adli Yardım Anlaşması'nın 1996. Maddesi) ve uygulanacak hukuk, mahkemenin hukukudur.

Vesayet ve vesayet kurumları, hukuki ehliyet kategorisiyle ayrılmaz bir şekilde bağlantılıdır. Vesayet küçükler ve ehliyetsiz vatandaşlar (Medeni Kanun'un 32. Maddesi) üzerinde kurulurken, vesayet küçükler ve sınırlı hukuki ehliyete sahip vatandaşlar üzerinde kuruludur (Medeni Kanun'un 33. Maddesi). Vesayet ve kayyımlığa ilişkin kanunlar ihtilafı düzenlemesi Sanatta düzenlenmiştir. 1199 Medeni Kanun. Vesayet ve mütevelliliğin kurulması ve iptali, koğuşun veya koğuşun kişisel hukukuna göre yapılır. Vasinin (mütevellinin) kişisel hukuku, onun vesayet (vesayet) kabul etme yükümlülüğünün tesis edilmesinde uygulanır. Vasi (kayyım) ile koğuş (koğuş) arasındaki ilişkiyi yetkili kurumun hukuku belirler. Rusya Federasyonu'nda ikamet yeri olan vesayet altındaki kişi (koğuş) için en uygun olması durumunda, Rus hukukunun uygulanması yasal olarak kurulmuştur.

Medeni Kanun'un 1199. Maddesi, bir ihtilaf kuralları "zincirini" içerir: aynı hukuki ilişkinin belirli yönleri, çeşitli ihtilaf bağlayıcıları tarafından düzenlenir. Sanat hükümleri. 1199 Medeni Kanun, Rus MChP'sinde en başarılı olanlar arasındadır.

4.3. Uluslararası özel hukukta tüzel kişilerin hukuki statüsü

Tüzel kişilerin uluslararası, ekonomik ilişkilerde oynadıkları rol göz önüne alındığında, PIL'in ana konularıdır. Tüzel kişilerin yasal statüsünün ve faaliyetlerinin özgüllüğü, öncelikle devlete bağlı olmaları ile belirlenir. Kişisel statülerinin temeli, tüzel kişilerin uyruğudur (devlete bağlılığı). Tüzel kişilerin kişisel statüsü kavramı, tüm devletlerin hukuku tarafından bilinir ve hemen hemen her yerde benzer şekilde tanımlanır: bir kuruluşun tüzel kişilik olarak statüsü, örgütsel ve yasal şekli ve yasal kapasitenin içeriği, yükümlülüklerini yerine getirme yeteneği, iç ilişkiler, yeniden yapılanma ve tasfiye konuları (GK 2. Maddenin 1202. paragrafı). Tüzel kişiler, diğer tarafın bildiği veya bildiğinin kanıtlandığı durumlar dışında, işlemin yapıldığı yerin ülkesinin kanunlarına göre bilinmeyen bir işlemi yapmak için organlarının veya temsilcilerinin yetkilerinin sınırlandırılmasına atıfta bulunma hakkına sahip değildir. belirtilen sınırlamadan haberdar olmalıdır (Madde 3, Medeni Kanun 1202).

Tüm eyaletlerde, kendi topraklarında faaliyet gösteren şirketler "yerli" ve "yabancı" olarak ikiye ayrılır. Tüzel kişiler yurt dışında ekonomik faaliyet yürütüyorsa, iki yasal düzenleme sisteminin etkisi altındadırlar - söz konusu tüzel kişinin “vatandaşlığı” devletinin ulusal hukuk sistemi (kişisel hukuk) ve tüzel kişiliğin ulusal hukuk sistemi. faaliyet yerinin durumu (bölge hukuku). Tüzel kişilerin uyruğunu (devlet bağlılığını) nihai olarak belirleyen, kanunlar ihtilafı kriteri “kişisel hukuk”tur. Tüzel kişilerin kişisel hukuku dört şekilde anlaşılabilir:

1) kuruluş teorisi - tüzel kişilik, topraklarında kurulduğu devlete aittir (ABD, Büyük Britanya, Kanada, Avustralya, Çek Cumhuriyeti, Slovakya, Çin, Hollanda, Rusya Federasyonu);

2) yerleşim teorisi (gerekliliği) - bir tüzel kişilik, topraklarında idari merkezin bulunduğu devletin uyruğuna, şirketin yönetimine (Fransa, Japonya, İspanya, Almanya, Belçika, Ukrayna, Polonya);

3) operasyon merkezi teorisi (ana ekonomik faaliyetin yeri) - bir tüzel kişilik, topraklarında ana faaliyetini yürüttüğü devletin uyruğuna sahiptir (İtalya, Hindistan, Cezayir);

4) kontrol teorisi - bir tüzel kişilik, faaliyetlerinin topraklarından kontrol edildiği devletin uyruğuna sahiptir (öncelikle finansman yoluyla). Kontrol teorisi, çoğu gelişmekte olan ülkenin (Kongo, Zaire) hukukunda tüzel kişilerin kişisel statülerinin düzenlenmesinde hakim olan kanunlar ihtilafı kuralı olarak tanımlanmaktadır. İkincil bir çatışma bağlayıcısı olarak, bu teori Büyük Britanya, ABD, İsveç ve Fransa yasalarında kullanılmaktadır.

“Tüzel kişiliğin kişisel hukuku” çatışma ilkesinin böylesine çok değişkenli bir anlayışı, uluslararası ekonomik ilişkilerin gelişimi üzerinde ciddi bir olumsuz etkiye sahiptir. Tüzel kişilerin uyruğuna ilişkin farklı tanımlar, “çifte vatandaşlık”, çifte vergilendirme ve bir şirketin iflas ettiğini ilan edememe veya kayıtlı sermayesine el koyamama sorunlarına yol açmaktadır. Örneğin, Rusya'da kayıtlı ve ana üretim faaliyetlerini Cezayir'de yürüten bir tüzel kişilik çifte vatandaşlığa sahip olacaktır: Cezayir hukukuna göre (faaliyet merkezi teorisine uygun olarak), böyle bir şirket Cezayir hukukuna tabi bir kişi olarak kabul edilir; ve Rus hukukuna göre (kuruluş teorisi) - Rus hukukunun bir kişisi. Her iki eyalet için de böyle bir tüzel kişilik "yerli" ve dolayısıyla vergi mukimi olarak kabul edilir. Bunun sonucunda çifte vergilendirme sorunu ortaya çıkıyor. Şirket Cezayir'de kayıtlıysa ve ana üretim faaliyetinin yeri Rusya ise, bu tüzel kişilik Cezayir açısından Rus hukukuna ve Rusya açısından Cezayir hukukuna tabidir. Böyle bir durumda şirket her iki ülke için de “yabancı”dır ve dolayısıyla vergi dairesi bulunmamaktadır.

4.4. Ulusötesi şirketlerin yasal statüsünün özellikleri

Uluslararası bir anlaşmaya, bakanlıklar arası anlaşmaya veya iki veya daha fazla devletin mevzuatına dayanarak oluşturulan uluslararası tüzel kişilikler, bir devletin hukukuna dayanarak oluşturulan ulusal tüzel kişiliklerden ayrılmalıdır. Bu tür şirketler ulusötesi kuruluşlardır ve onların kişisel hukuku tek bir devletin hukuku olamaz. Çok uluslu şirketlerin kişisel hukukunun belirlenmesinde özel zorluklar ortaya çıkar. Bir yandan belirli bir devletin kanunlarına göre yaratılırlar, diğer yandan bağlı ortaklıkları ve torun şirketleri diğer eyaletlerde bağımsız tüzel kişilik olarak hareket ederler. Çokuluslu şirketler yalnızca faaliyet alanları açısından değil aynı zamanda sermayeleri açısından da doğası gereği uluslararasıdır.

TNC'ler karmaşık, çok aşamalı bir dikey temsil eder: ana şirket (ulusal tüzel kişilik), yan holding (sahip, anonim) şirketler (aynı veya diğer ülkelerin tüzel kişilikleri), torun üretim şirketleri (üçüncü ülkelerin tüzel kişilikleri), büyük şirketler -torun holding şirketleri (dördüncü ülkelerin tüzel kişileri), vb. Her "kız", "torun", "torun" vb.'nin uyruğu, topraklarında böyle bir birimin bulunduğu devletin mevzuatına göre belirlenir. çalışır. Yasal açıdan bakıldığında, bir TNC, holding şirketlerinin yardımıyla tek bir merkezden (ana şirket) yönetilen, çeşitli milletlerden tüzel kişiliklerin oluşturduğu bir holdingtir. Çokuluslu şirketlerin karakteristik bir özelliği, ekonomik içerik ile yasal biçim arasındaki tutarsızlıktır: üretim birliği, yasal çoğullukla resmileştirilir.

Modern dünyada, TNC'lerin faaliyetleri doğası gereği küreseldir (örneğin, Microsoft Corporation). Böyle bir birlik için tek bir kişisel hukuk oluşturmak, ancak (tüm devletlerden uzak mevzuatta yer alan) kontrol teorisini kullanırken: ana şirketin kişisel hukukuna göre mümkündür. Şu anda, "TUK hukuku" kavramı doktrinde ve uygulamada yaygın olarak kullanılmaktadır. Bu kavram, herhangi bir devletin ulusal hukukunun değil, uluslararası veya "yarı uluslararası" hukukun, "hukukun genel ilkeleri", "uluslararası hukukun genel ilkelerinin kişisel hukukun kurulmasına ve bu tür şirketlerin faaliyetlerine uygulanması anlamına gelir. ". Bu kavram, özellikle UUŞ'ler için Davranış Kurallarının uluslararası düzeyde geliştirildiği için en işlevsel gibi görünmektedir.

Ulusötesi şirketlerin belirli bir türü, özel açık deniz bölgelerinde oluşturulan denizaşırı şirketlerdir. Offshore bölgesi, ulusal mevzuatı uluslararası ticaretle uğraşan tüzel kişilerin kaydedilmesine ve onlara ayrıcalıklı vergi muamelesi sağlanmasına olanak tanıyan bir ülke veya bölgedir. Açık deniz bölgeleri, yabancı yatırımı çekmek ve kendi nüfusu için iş yaratmak amacıyla yaratılmıştır. Offshore ticaretinin ortaya çıkışı ve gelişimi öncelikle vergi planlamasıyla ilişkilidir. Uluslararası vergi planlaması, dış ekonomik faaliyetlerde vergi yükünü azaltmanın ve vergi avantajları elde etmenin yasal bir yoludur. Bir şirketin offshore bölgede tescil edilmesinin amacı, “ana” eyalette (şirketin gerçek menşei ülkesi) vergilendirmeden kaçınmaktır.

Offshore'un temel özelliklerinden biri, bir yandan yabancı şirketlerin yerel sermayeyi çekmesinin ve kayıtlı durumda ticari faaliyetler yürütmesinin mutlak olarak yasaklanması, diğer yandan yerel halkın yönetime zorunlu katılımıdır. bu tür şirketlerin ve yerel yasal (kayıtlı) firmaların hizmetlerinin kullanımı. Çoğu offshore bölgesinin, offshore'da kayıtlı yabancı şirketlerin hukuki statüsünü düzenleyen özel şirket yasaları vardır (örneğin, Britanya Virjin Adaları Uluslararası Ticari Şirketler Yönetmeliği 1984, Şirket Yönetim Yasası 1990, vb.). Birçok ülkede (İngiltere, Kıbrıs, Bahamalar) offshore şirketler ulusal hukuktaki tüzel kişilere karşı çıkıyor. Sanayileşmiş ülkeler, offshore merkezlerinin kendi ulusal şirketleri tarafından kullanılmasına karşı oldukça olumsuz bir tutuma sahiptir. Sermayenin sınırlar arası hareketi üzerindeki kontrolü sıkılaştırmak ve offshore şirketlerin sayısını sınırlamak için birçok ülke offshore karşıtı mevzuatı kabul etmiştir (ABD, İngiltere, Fransa). AB içinde, offshore bölgelerdeki şirketlerle yapılan tüm işlemler zorunlu doğrulamaya tabidir ve offshore şirketlere yapılan tüm ödemeler ek stopaj vergisine tabidir. Offshore şirketleriyle mücadele süreci 80'lerin ortalarında başladı. XX yüzyıl Rusya, 07.08.2001 Ağustos 115 tarihli ve XNUMX-FZ sayılı Federal Yasayı kabul etti: “Suçtan elde edilen gelirlerin yasallaştırılması (aklanması) ve terörizmin finansmanı ile mücadele hakkında.”

Offshore şirketlere karşı mücadelenin ana nedenlerinden biri, bunların suç sermayesinin aklanması amacıyla kullanılmasıdır. Offshore şirketlerinin yasadışı işlere yönelik çekiciliği, tercihli vergi rejiminden ve diğer devletlerden ihraç edilen sermayeye ilişkin mutlak gizlilik derecesinden kaynaklanmaktadır. Açık deniz ülkelerinde kara para aklamaya karşı mücadele, uluslararası kuruluşların (OECD ve FATF) mekanizması kullanılarak uluslararası düzeyde yürütülmektedir.

Offshore yargı bölgeleri "saygın" (kara para aklamayı önleme mevzuatına sahip ve "şüpheli şirketlerin" kendi bölgelerine girmesine izin vermiyor - Bahamalar, Singapur, Luxenburg, Hong Kong, İsviçre) ve "saygısız" (kara para aklamayı önleme mevzuatı yok) olarak ikiye ayrılıyor kara para aklama - Jersey, Guernsey, Maine, Liberya). Örneğin, Cayman Adaları (saygın bir yargı bölgesi), bir şirketin, bu şirket ülkede ticari faaliyetlerde bulunma niyetinde olmasa bile, onu bir offshore şirket olarak kaydettirmesi için vatandaşı olduğu ülkenin yetkililerinin onayını gerektiren bir Kanun çıkarmıştır. onun “ev” durumu.

2001 yılında FATF, kara para aklama vakalarına ilişkin uluslararası soruşturmalarda yardım sağlamayan ülkeleri içeren bir "kara liste" yaptı. 2004 yılının başında bu liste şunları içerir: Guatemala, Endonezya, Myanmar, Nauru, Nijerya, Cook Adaları, Saint Vincent ve Grenadinler, Ukrayna, Filipinler. Rusya, Ekim 2002'de bu listeden çıkarıldı.

4.5. Uluslararası özel hukukun bir konusu olarak devletin hukuki statüsü

Devlet, WFP'nin ana, evrensel konusudur. Ancak devletin katılımı ile hukuki ilişkiler de özel hukuk karakterine sahip olabilir. Hukukun tek egemen öznesi olarak devlet, uluslararası kamu ve özel hukuk kişiliğine sahiptir. Kamu hukuku niteliğindeki ilişkiler devlet için daha tipiktir, ancak devletin özel bir konu niteliğine sahip olması nedeniyle, elbette özel özelliklere sahip olan mülkiyet ve mülkiyet dışı medeni hukuk ilişkilerine girme hakkına sahiptir. hukuk. Bu nitelik, devletin yasal statüsünü egemen ve kendisi belirlediği için tüzel kişilik olmamasından kaynaklanmaktadır.

Devlet tarafından yapılan işlemlerin özel bir yasal rejimi vardır. Devletin özel hukuk faaliyetlerinin yasal düzenlemesinin özellikleri, egemenliği tarafından önceden belirlenir. Medeni hukuk ilişkilerine giren devlet, egemen olma niteliklerini kaybetmez. Egemenlik, devletin bütün bir dokunulmazlık kompleksine sahip olduğunu ima eder. XNUMX. yüzyılda hukuk doktrininde, devletin mutlak bağışıklığı teorisi geliştirildi. Bu teoriye göre, medeni hukuk ilişkilerinin öznesi olarak devlet aşağıdaki dokunulmazlıklara sahiptir:

1) adli - bir devletin diğerinin mahkemelerine yargı yetkisinin olmaması. Devletin tüm işlemleri sadece kendi mahkemelerinde değerlendirilmelidir. Bir Devletin yabancı bir mahkemede dava açmak için açık rızası olmadan, yurtdışında dava açılamaz;

2) bir talebin önceden güvence altına alınmasından - devletin yurtdışında bulunan mülkü ile ilgili açık rızası olmadan, bir talebin ön güvencesi olarak hiçbir önlem alınamaz;

3) bir kararın zorunlu olarak uygulanmasından - devletin rızası olmadan, bir iddiayı güvence altına almak veya bir kararı uygulamak için kendisine hiçbir zorlayıcı önlem uygulanamaz;

4) devlet mülkiyeti - yabancı bir devletin mülkü dokunulmazdır, kamulaştırılamaz, el konulamaz, haczedilemez. Mal sahibi devletin rızası olmadan, mülkü kamulaştırmaya tabi tutulamaz, yabancı bir devletin topraklarında zorla tutulamaz;

5) devlet eyleminin doktrini (devlet mülkiyetinin bağışıklığı ile ilişkili) - devlet mülkün kendisine ait olduğunu beyan ederse, yabancı bir devletin mahkemesi bu ifadeyi sorgulama hakkına sahip değildir. Hiçbir yabancı yetkili makam, mülkün kendisine ait olduğunu iddia ederse, mülkün gerçekten devlete ait olup olmadığını değerlendiremez. Bir devletin kanunlar ihtilafı bağışıklığına göre, bir devletin PCR'sine yalnızca kendi kanunu uygulanmalıdır. Devletin tüm işlemleri kendi ulusal hukukuna tabidir.

Uygulamada, mutlak dokunulmazlık doktrini, ancak devletin fiilen medeni hukuk ilişkilerinin bir öznesi olmadığı ve son derece nadir durumlarda bunlara katıldığı zaman uygulanabilir. XX yüzyılın ikinci yarısında. Devletin sivil ilişkilere katılım derecesi çarpıcı biçimde arttı, bu da "hizmet bağışıklığı", "ticaret devleti" teorilerinin doktrininde ve işlevsel (sınırlı) bağışıklık doktrini doktrininde ortaya çıkmasının nedeniydi. Bütün bu teoriler, yabancı bir devletin dokunulmazlığını sınırlamayı amaçlamaktadır. Bunların özü, devletin kendi adına ticaret işlemleri yapması durumunda, bu tür işlemlere ve ilgili mülkiyete ilişkin dokunulmazlıktan otomatik olarak feragat etmesi ve kendisini özel bir kişi konumuna getirmesidir.

60'lı yıllarda birçok Avrupa devletinin (Avusturya, Belçika, Yunanistan, İtalya, Almanya, İsviçre) anayasa mahkemeleri. XNUMX. yüzyıl uluslararası medeni hukuk ilişkilerinde katılımcı olarak hareket eden bir devletin bağışıklığının sınırlandırılmasına ilişkin kararları kabul etmiştir. Bu kararlar, işlevsel dokunulmazlık doktrinine dayanmaktadır: tacir sıfatıyla hareket eden yabancı bir devlete genel olarak dava açılabilir, malvarlığı aynı gerekçelerle tahsil edilebilir ve işlemleri yerel hukuk kapsamından geri alınamaz. ilgili yabancı devletin rızası.

Birçok Batı ülkesinde, devlet dokunulmazlıklarını düzenleyen oldukça kapsamlı mevzuat vardır: 1976 tarihli ABD Yabancı Bağışıklıkları Yasası, 1978 tarihli Birleşik Krallık Devlet Dokunulmazlıkları Yasası, 1995 tarihli Pakistan ve Arjantin'in yabancı devlet bağışıklığı yasaları. Bütün bu yasalar doktrine dayanmaktadır. devletin fonksiyonel bağışıklığı. Listelenen devletlerin adli uygulaması, devlet eylemlerini kamu ve özel, ticari ve ticari olmayan olarak ayırır. Yabancı bir devlet, yalnızca egemen eylemlerde (diplomatik ve konsolosluk misyonlarının açılması) dokunulmazlıktan yararlanır. Devlet ticari nitelikte eylemlerde bulunursa (yani ticari faaliyetler yürütürse), dokunulmazlıktan yararlanamaz. Mahkemeler, yabancı bir devletin faaliyetlerinin niteliğini belirlerken, işlemin amacını değil niteliğini dikkate almalıdır. Yabancı bir devlete, ticari amaçlarla kullanılan mülklerle ilgili icra işlemlerinden muafiyet tanınmaz.

Devlet dokunulmazlıklarını düzenleyen ana uluslararası yasal düzenleme, Avrupa Konseyi tarafından kabul edilen 1972 tarihli Devlet Dokunulmazlıklarına İlişkin Avrupa (Brüksel) Sözleşmesidir. Sözleşme, işlevsel bağışıklık teorisini açıkça kutsal kabul eder: Sözleşme'nin önsözü, Taraf Devletlerin, bir Devletin yabancı bir mahkemede bağışıklığa başvurabileceği davaları sınırlama eğilimini uluslararası hukukta dikkate aldıklarını açıkça belirtir. Bir yabancı devlet, kamusal nitelikteki ilişkilerde bağışıklığa sahiptir (Madde 15), ancak yabancı kişilerle bir KÖO'ya katılırken başka bir devletin mahkemesinde bağışıklığa başvurma hakkına sahip değildir. Sözleşme, bu tür ilişkilerin geniş ve ayrıntılı bir listesini oluşturur.

Devletlerin ve mülklerinin yargısal bağışıklıklarına ilişkin yasal normların kodlanması üzerine çalışmalar, BM Uluslararası Hukuk Komisyonu'nda uzun süredir yürütülmektedir. Komisyon, 1994 yılında BM Genel Kurulu'nun bir kararıyla onaylanan Devletlerin Yargı Bağışıklıkları ve Mülkiyetlerine (işlevsel bağışıklık doktrinine dayanarak) ilişkin Taslak Maddeleri hazırladı. Taslak Maddelere dayanarak, 1999 yılında Komisyon, Devletlerin Yargı Bağışıklıklarına ve Mülkiyetlerine İlişkin bir Sözleşme taslağı hazırladı.

Devletin uluslararası PPO'lara katılımının temel başlangıçları, PIL'in bir konusu olarak performansı, ilişkilerin münhasıran medeni hukuk niteliğinde olması ve yalnızca yabancı bir özel kişinin devletin karşı tarafı olarak hareket edebilmesidir. Modern dünyada, genel bir ilke kabul edilmektedir: PPO'ya katılan devlet, karşı taraflarıyla eşit koşullarda hareket eder. Bu hüküm Sanatta yer almaktadır. Medeni Kanunun 124 ve 1204. Bununla birlikte, Rus hukukunun bu normları doğası gereği düzenleyicidir ve devletin PPO'da öncelik haklarını belirleyen yasalar çıkarma olasılığını sağlar.

Medeni Kanunun 127. Maddesi, Rusya Federasyonu'nun ve yabancı kişilerin katılımıyla sivil ilişkilerdeki tebaasının sorumluluğunun ayrıntılarının "devletin ve mülkünün dokunulmazlığı yasasıyla belirlenir" kuralını belirledi, ancak bu tür 1990'ların başından beri projeleri üzerinde çalışmalar devam etmesine rağmen henüz bir kanun kabul edilmemiştir. 2000 yılında Ticaret Politikası ve Hukuk Merkezi'nde hazırlanan "Devlet Bağışıklığı Üzerine" Federal Kanun taslağının hükümleri tamamen işlevsel bağışıklık doktrinine dayanmaktadır, 1972 Avrupa Sözleşmesinden birçok norm kabul edilmiştir.

Mevcut Rus mevzuatı, tam bir anakronizm olan ve ülkeye yabancı yatırım akışının önündeki en ciddi frenlerden biri olan mutlak bağışıklık teorisine (Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanunu'nun 401. Maddesi, APC'nin 251. Maddesi) dayanmaktadır. Rusya Federasyonu. Mevzuatın kusurları, bir dereceye kadar, Rus devletinin özel yabancı ortaklarla yaptığı ve devletin dokunulmazlığının sınırlandırılmasına ilişkin açık ve doğrudan rızasını belirleyen anlaşmaların hükümleriyle dengelenmiştir. Rusya Federasyonu'nun yatırımların karşılıklı korunması ve teşvikine ilişkin uluslararası ikili anlaşmaları (ABD, Macaristan, Güney Kore vb. ile), anlaşmanın tarafları tarafından karşılıklı devlet dokunulmazlıklarından feragat edilmesini, yabancı lehine bir tahkim şartının varlığını ortaya koymaktadır. ticari tahkim (esas olarak Stockholm Ticaret Odası Tahkim Enstitüsü).

4.6. Uluslararası Özel Hukukun Konusu Olarak Uluslararası Hükümetlerarası Örgütler

IMPO'lar, her şeyden önce, uluslararası hukukun geleneksel ve tipik konularıdır. IMPO'nun uluslararası tüzel kişiliğinin kapsamı, elbette, üye devletlerinkinden daha azdır; yine de kuruluşlar, uluslararası hukukun tam ve temel konuları grubuna dahildir. Bununla birlikte, herhangi bir MMPO ayrıca özel hukuk statüsüne sahiptir ve PIL'in bir konusu olarak hareket eder.

Uluslararası medeni hukuk ilişkilerinde, uluslararası kuruluşlar tüzel kişilik olarak hareket eder. Bu, birçok IMPO'nun tüzüğünde yer almaktadır (ILO Tüzüğü Madde 39, IAEA Tüzüğü Madde 16, IMF Tüzüğü Madde 9). Birçok devletin (ABD, Büyük Britanya, Rusya) mevzuatı, uluslararası kuruluşların kendi topraklarında tüzel kişilik olarak hareket edebilmesini şart koşar. BM Hukuk Komitesi, uluslararası ve ulusal yargı ve tahkim uygulamalarına ilişkin bir çalışma yürüttü ve sonuçları, tüm ulusal kolluk kuvvetlerinin IMPO'lar için tüzel kişilik statüsünü tanıdığını gösterdi.

Uluslararası kuruluşlar, özel türden tüzel kişilerdir - uluslararası tüzel kişiler. IMPO'lar uluslararası hukuk düzeni çerçevesinde ortaya çıktıklarından, onlar için bir tüzel kişilik niteliği ancak IPP temelinde ortaya çıkabilir. Örgütün özel hukuki statüsü, uluslararası bir anlaşma olan tüzüğünde yer almaktadır. Gelecekte, MMPO'ların uluslararası tüzel kişilikler statüsü, bu kuruluşların katılımıyla yapılan uluslararası anlaşmalarda ve MMPO'ların kendileri tarafından kabul edilen yasal düzenlemelerde belirlenir. Uluslararası dolaşımda doğan medeni nitelikteki hak ve yükümlülüklerin sahibi olan, ayrı mülkiyete sahip olan, kendi adlarına mülkiyet ve kişisel mülkiyet dışı hak ve yükümlülükler edinebilen, kolluk kuvvetlerinde özel hukuk uyuşmazlıklarında davacı veya davalı olarak hareket edebilen uluslararası tüzel kişiler ajanslar.

MMPO'nun medeni hukuki ehliyetinin ulusal değil, uluslararası hukuk tarafından belirlendiği ve özellikle uluslararası tüzel kişiliklerden bahsettiğimiz için ciddi özellikleri olduğu dikkate alınmalıdır. LPP'nin bir öznesi olarak MMPO'nun ayrıcalıkları ve dokunulmazlıkları (ulusal yargı yetkisinden, ulusal hukukun uygulanmasından doğan mülkiyet) vardır, oysa MMPO'nun PPO'ya girişi, bu ayrıcalık ve dokunulmazlıklardan feragat anlamına gelir. Uluslararası tüzel kişilikler olarak uluslararası kuruluşlar karmaşık, ikili bir yasal statüye sahiptir.

MMPO için özel hukuk faaliyetlerinde bulunmaya yönelik nesnel bir ihtiyaç vardır. Uluslararası kuruluşların özel işlemlerinin hacmi ve türleri son derece çeşitlidir: gayrimenkul satın alma ve kiralama, ofis ekipmanı satın alma, hizmet satın alma (uzmanlar, çevirmenler, danışmanlar), iş sözleşmelerinin imzalanması. Tüm bu işlemler, geleneksel çalışma, satın alma ve satış, kiralama sözleşmeleri biçiminde yürütülür. Birçok ticari firma için, MMPO ile sözleşmelerin akdedilmesi özellikle prestijli bir işlem olarak kabul edilir, bu nedenle bu sözleşmelerin çoğu rekabetçi ve açık artırma temelinde sonuçlandırılır.

MMPO'yu ilgilendiren işlemlere uygulanacak hukuk, tarafların iradelerinin özerkliği ve işlemin yapıldığı yer hukuku esas alınarak belirlenir. Ancak, bu tür işlemlerdeki bu geleneksel kanunlar ihtilafı ilkeleri, ulusal tüzel kişiler arasında sözleşmeler akdederken olduğundan çok daha geniş yorumlanır. Uluslararası bir kuruluşun tüzel kişilik olarak hak ve yükümlülükleri uluslararası hukuk tarafından belirlenir, bu nedenle MMPO'nun katılımıyla medeni hukuk ilişkilerinin kanunlar ihtilafı düzenlemesi sadece ulusal değil, aynı zamanda uluslararası hukuka da tabidir. 1975'te BM Sekreterliği Sözleşmeler Komitesi, tüm BM MMO'ları için Model Kuralları ve Model Sözleşmeleri geliştirdi. BM Sekreterliği Hukuk Bölümü'nün (2002) özel bir görüşünde, "BM sözleşme uygulamaları, özellikle ulusal hukuk olmak üzere herhangi bir özel hukuka atıfta bulunmaktan kaçınma eğilimindedir. En kabul edilebilir olanı bu örgütün iç hukukuna yapılan atıftır. "

MMPO'nun mülkiyeti, kural olarak, kuruluş ile bulunduğu ülke arasındaki uluslararası bir anlaşmayla güvence altına alınmıştır. Mülkiyet haklarını düzenleyen kanunlar ihtilafı ilkesinin temel ilkesi, eşyanın bulunduğu yer hukukunun uygulanmasıdır. Bununla birlikte, MMPO mülkiyetinin uluslararası niteliği, bu genel kanunlar ihtilafının özel kanunlara dönüştürülmesini gerektirir - örgütün genel merkezinin konumu, şeyin uluslararası bölgedeki konumu. Geleneksel kanunlar ihtilafı ilkelerinin böyle bir dönüşümü, kuruluşun kendi iç kurallarının MMPO'nun mülkiyet hakları düzenlemesine uygulanması anlamına gelir. İşlemin sonuçlandığı yer hukukunu - uluslararası bölgede sözleşmenin imzalandığı yer hukukunu - aynı şekilde yorumlamak gelenekseldir.

İrade özerkliği ilkesi, MMPO'ları içeren işlemlere tamamen uygulanabilir. MMPO'nun modern sözleşme uygulaması, ulusal hukuku uygulamayı reddetme ve işlemi uluslararası hukuka, genel hukuk ilkelerine, uluslararası hukukun genel ilkelerine tabi kılma yönündeki istikrarlı bir eğilimi göstermektedir.

ÖZEL PARÇA

Konu 5. ULUSLARARASI ÖZEL HUKUKTA MÜLKİYET HAKKI

5.1. Mülkiyet çatışması sorunları

Mülkiyet hakkı, ulusal medeni hukukun merkezi kurumudur. Uluslararası sivil ilişkilerde mülkiyet sorunları böyle bir rol oynamaz. Mülkiyet hakkında, medeni maddi hukuk normlarının uluslararası birleştirilmesi pratikte imkansızdır. Mülkiyet haklarının ve yabancı unsurlu diğer mülkiyet haklarının düzenlenmesinde ana rol, kanunlar ihtilafı tarafından oynanır.

Çoğu devletin mevzuatı, şeylerin taşınır ve taşınmaz olarak bölünmesini sağlar. Taşınmaz mallarla ilgili olarak, bu tür mülklerin mülkiyet hakkının, şeyin bulunduğu yerin kanununa tabi olduğu ilkesi hakimdir. Bu kanun, hem taşınmaz mülkiyetinin içeriğini, hem de ayni hakların devrinin şeklini, usul ve şartlarını belirler. Bir şeyin yeri kanunu, aynı zamanda, gayrimenkul üzerindeki ayni haklara ilişkin işlemlerin şeklini de düzenler. Daha zor olan, taşınır malların (talepler, menkul kıymetler, araçlar, kişisel eşyalar vb.) kanunlar ihtilafı düzenlemesi sorununun çözümüdür. Herhangi bir mülkün ayni haklarını belirlemek için ilk çatışma ilkesi, şeyin bulunduğu yerin yasasıdır. Bu, bir hak-ilişkisinin mülkiyet hukuku tüzüğünü oluşturmaya yönelik evrensel olarak tanınan bir kanunlar ihtilafı ilkesidir.

Mülkiyet hukuku tüzüğü, şeylerin sınıflandırılması, taşınır ve taşınmaz olarak ayrılması, mülkiyet haklarının ve diğer mülkiyet haklarının nesnesi olarak hareket etme kabiliyeti, mülkiyet haklarının ve diğer mülkiyet haklarının içeriği, ortaya çıkma prosedürü ve yöntemleri konularını çözer. , mülkiyet haklarının devri ve sona ermesi, hakların devri anı mülkiyet. Prensip olarak, hemen hemen her yerde, ayni haklar kısır döngüsü, yani tarafların iradelerinin özerkliği ile bir ayni tüzük belirlemenin imkansızlığı kabul edilmektedir. Mülkiyet hakkı, eşyanın bulunduğu yerin kanununa göre ortaya çıktıysa, eşya sınırdan geçirildiğinde korunur ve tanınır, yani edinende kalır ve eşyanın taşınmasına bağlı değildir. başka bir devlet. Tüm hukuk sistemleri, ayni hakların ülke dışı doğasını tanır.

Bir şeyin bulunduğu yerin kanunu genellikle mülkiyet hakkının kapsamını belirler. Bundan şu sonuç çıkar ki, işler bir eyaletten diğerine taşındığında, mal sahibinin haklarının içeriği de değişir ve mülkiyet hakları ortaya çıktığında hangi kanunun uygulandığı ve mal sahibinin şahsi kanununun ne olduğu önemli değildir. Böylece, yurtdışında edinilen bir şeyin mülkiyet hakkı tanınır, ancak içeriği, o şeyin edinildiği yerin kanunu tarafından veya edinenin kişisel kanunu tarafından değil, ancak bulunduğu yerin kanunu tarafından belirlenir. şey, yani yerel yasa.

Mülkiyetin devri bir sözleşme kapsamında gerçekleştirilirken, bir şeyin kazara kaybolması veya hasar görmesi riskinin yabancılaştırıcıdan edinene devredildiği anla ilgili konular özellikle karmaşıktır. Mülkiyetin devri ve riskin devri farklı medeni hukuk kategorileridir. İlk durumda, mülkiyet hukuku tüzüğünün, ikincisinde ise zorunlu olanın sorunları vardır. Risk transferi anı konusunun kendine has kanunlar ihtilafı düzenlemesi bulunmaktadır. Taşınır Maddi Şeylerin Uluslararası Satışı Durumlarında Mülkiyetin Transferine Uygulanacak Hukuka İlişkin Lahey Sözleşmesi, 1958, mülkiyetin devri ve riskin devri anına ilişkin temelde farklı ve bağımsız kanunlar ihtilafı düzenlemelerini tesis etmektedir. Uluslararası ticarette INCOTERMS kullanıldığında, mülkiyetin devredildiği an ve riskin devredildiği an bağımsız kategoriler olarak kabul edilir ve birleşik maddi düzenleme yoluyla kanunlar ihtilafı ilkeleri kullanılmadan belirlenir. INCOTERMS'te mülkiyetin devir anı hiçbir şekilde dikkate alınmaz; Önemli olan sadece riskin transfer anının belirlenmesidir.

İşlemin konusunun "transit halindeki kargo" - uluslararası taşımacılık sürecindeki taşınabilir maddi şeyler olduğu durumlar özellikle karmaşıktır. Bu tür şeylere ilişkin işlem yaparken o şeyin şu anda hangi ülkede bulunduğunu tespit etmek neredeyse imkansız. Genel bir kural olarak, özel kanunlar ihtilafı uygulanır - tapu belgelerinin bulunduğu yer kanunu, kargonun kalkış veya varış yeri kanunu, mal sahibinin kişisel kanunu, satıcı kanunu. Düzenlemenin en iyi yolu tarafların iradesinin özerkliğini kullanmaktır.

Modern hukukta, bir şeyin yeri yasasının uygulanmasında, onun yerine başka ek formülleri ile değiştirilmesinde oldukça az kısıtlama vardır. Prensip olarak, bir hukuki ilişkinin mülkiyet hukuku statüsünü, yükümlülükleri veya kişiselleri genişleterek daraltma eğilimi vardır. Uluslararası Mal Ticaretinde Mülkiyet Devrine Uygulanacak Hukuka İlişkin Lahey Sözleşmesi, taraflar arasındaki ilişkide sözleşmeye (yani borçlar tüzüğüne) uygulanacak hukukun hangi noktayı önceden belirlediği hükmünü içerir:

1) satıcının satılan şeyden gelir veya meyve alma hakkı vardır;

2) satıcı, satılan şeyle ilgili riski taşır;

3) satıcı, satılan şeyle ilgili zararları tazmin etme hakkına sahiptir;

4) Mülkiyet hakkının satıcı lehine tutulması ve aynı zamanda, şeyi elden çıkarma hakkının yeni sahibine geçtiği anın yanı sıra, bir çekince vardır.

Bununla birlikte, bir şeyin yeri hukukunun uygulanmasına ilişkin yukarıdaki tüm kısıtlamalara rağmen, bu çatışma ilkesi, mülkiyet haklarının içeriğinin belirlenmesinde bağlayıcı olan ana çelişki olmaya devam etmektedir. Bir şeyin yeri yasasının genel kabul görmüş uygulaması, yerleşik uluslararası hukuk uygulamasından kaynaklanmaktadır. Bu kanunlar ihtilafı ilkesi, ulusal mevzuatta yer almasa bile dikkate alınır.

Rus mevzuatında ayni hakların çatışma düzenlemesi Sanatta kurulmuştur. 1205-1207, 1213 GK. Bütün ayni hakları bağlayan genel ihtilaf, eşyanın bulunduğu yerin kanunudur. Bu ihtilaf kuralı, malın taşınır veya taşınmaza ait olup olmadığının tespiti, muhtevası, ortaya çıkışı, mülkiyetin sona ermesi ve diğer mülkiyet haklarının tespiti için uygulanacaktır (Medeni Kanunun 1205. maddesi). Bu makalenin ihtilaf bağlayıcılığı zorunludur. Eşyanın bulunduğu yer kanununun mülkiyet haklarına uygulanması, taşınmaz mallarla ilgili bir işlemin şeklinin bu mülkün bulunduğu ülkenin kanunlarına tabi olduğu emredici hükümle tamamlanır. Rusya Federasyonu devlet siciline girilen gayrimenkul ile ilgili işlemin şekli yalnızca Rus hukukuna tabi olmalıdır (Medeni Kanunun 3. maddesinin 1209. fıkrası).

Ayni hakların ortaya çıkmasına veya sona erdirilmesine temel teşkil eden, eylem veya durumun gerçekleştiği anda şeyin bulunduğu devletin hukuku (GK Madde 1206). "Transit kargo" ile yapılan işlemlerde ayni hakların ortaya çıkması ve sona ermesi, yükümlülükler kanununun bağlayıcılığına göre düzenlenir, yükün hareket ettiği ülke kanunu uygulanır (2. maddenin 1206. fıkrası) Medeni Kanun).

Edinimsel zamanaşımına bağlı olarak edinilen mülkiyet hakkının ve diğer ayni hakların ortaya çıkmasında, edinimsel zamanaşımının sona ermesi sırasında bu mülkün topraklarında bulunduğu devletin hukuku uygulanır (madde 3 paragrafı). Medeni Kanunun 1206'sı). Böylece, Sanat. Medeni Kanunun 1206'sı, mülkiyet haklarının ortaya çıkması ve sona ermesi ile ilgili çeşitli davaları düzenleyen bir "çatışma kuralları zinciri" oluşturur. Rus yasa koyucu, devlet kaydına tabi olan şeyler (su ve uçak, uzay nesneleri) için özel bir yasal rejim oluşturur. Bu tür şeyler üzerindeki mülkiyet hakkı ve diğer ayni hakların düzenlenmesinde devlet siciline kayıtlı oldukları devletin hukuku uygulanır (Medeni Kanunun 1207. maddesi).

Rus mevzuatı, çatışma düzenlemesinin geliştirilmesindeki mevcut eğilimleri dikkate almaktadır (irade özerkliğinin kullanımının genişletilmesi). Gayrimenkule ilişkin sözleşmeler yapılırken tarafların hukuk seçimi yapmaları mümkündür (Medeni Kanunun 1213. maddesi). İrade özerkliği, gayrimenkul işlemleri de dahil olmak üzere tüm sözleşme ilişkilerini bağlayan genel bir kanunlar ihtilafıdır. Medeni Kanunun 1213. Maddesi ayrıca bağlayıcı bir kanunlar ihtilafı da içerir (taraflar arasında geçerli kanun konusunda bir anlaşma olmaması durumunda) - sözleşmenin en yakından bağlantılı olduğu devletin kanunu uygulanır. Bu sözleşmenin fiilen bağlı olduğu ülkenin hukuku, mülkün bulunduğu yerin hukukudur.

Rus gayrimenkulünün özel bir yasal statüsü vardır. Rusya Federasyonu topraklarında bulunan gayrimenkullerle ilgili sözleşmelere yalnızca Rus hukuku uygulanabilir (Medeni Kanunun 2. maddesinin 1213. fıkrası). Kanun koyucu, bu tür anlaşmalarda iradenin özerkliğinin kabul edilemezliğini zorunlu olarak tesis etmiştir.

5.2. Yabancı yatırımların yasal düzenlemesi

Yabancı yatırımlar, bir devletin tüzel kişilerine ve bireylerine ait olan ve kar elde etmek amacıyla başka bir devletin topraklarında bulunan maddi ve manevi varlıklardır. Yatırımlar doğrudan ve dolaylı (portföy) olarak ikiye ayrılabilir. Doğrudan yatırım, %100 yabancı yatırımcıların mülkiyetinde olan ortak girişimler ve işletmelerin kurulmasıdır. Yabancı yatırımcılar doğrudan ve doğrudan işletmenin yönetiminde yer almaktadır. Portföy yatırımları şirketin yönetimine doğrudan katılım sağlamaz, ancak yabancı yatırımcıların hisse ve menkul kıymetlerden (yani bu işletmelere yatırılan sermayeden) temettü almasını gerektirir.

Yatırım ilişkilerinin yasal düzenleme yapısında iki düzey ayırt edilebilir: uluslararası yasal (uluslararası anlaşmaların imzalanması) ve yerel (ev sahibi devletin ulusal mevzuatına dayanarak). Uluslararası yasal evrensel düzenleme, 1965 tarihli Devletler ve Yabancı Kişiler Arasındaki Yatırım Uyuşmazlıklarının Çözüm Usulüne İlişkin Washington Sözleşmesinde ve 1985 tarihli Çok Taraflı Yatırım Garanti Ajansını kuran Seul Sözleşmesinde öngörülmüştür.

ICSID, IBRD kapsamında Washington Sözleşmesi kapsamında kurulmuştur. Yatırım anlaşmazlıklarının çözümü, bir uzlaştırma prosedürü (Sözleşme'nin Bölüm III) veya tahkim işlemleri (Bölüm IV) yoluyla gerçekleştirilir. Anlaşmazlıklardan kaçınmak için, ev sahibi devletlerin yabancı yatırımlar için ulusal garantiler sağlamaları gerekmektedir.

Yabancı yatırımları korumanın daha etkili bir yolu sigortadır. Seul Konvansiyonu, yatırımları ticari olmayan risklere karşı sigortalayarak yabancı yatırımcılara finansal garantiler sağlıyor. MIGA'nın işlevleri, yabancı yatırımcılara ticari olmayan risklere karşı sigorta ve reasürans anlaşmaları akdedmektir. Seul Sözleşmesi, geleneksel ticari olmayan riskler kavramını benimser; bunlar para transferi (yerel para biriminin devalüasyonu hariç), kamulaştırma veya benzeri önlemler, savaş, devrim, darbeler ve sivil huzursuzluk (terörist eylemler hariç) ile ilişkili risklerdir. doğrudan garanti sahibine karşı yöneltilen eylemler). Geleneksel ticari olmayan risklere ek olarak Seul Sözleşmesi, ev sahibi devletin sözleşmeyi ihlal etme riskini de kapsamaktadır. Sözleşmeye uygun olarak, ulusal düzeyde, yabancı yatırımlara yönelik uluslararası çok taraflı bir sigorta sistemi ile tamamlanan bir kamu ve özel sigorta sistemi oluşturulmuştur.

BDT ülkelerinin Yatırımcı Haklarının Korunmasına İlişkin 1997 Sözleşmesi, çeşitli yatırım türlerinin uygulanması için yasal temeli ve yatırımcıların haklarına ilişkin garantileri belirlemiştir. Yabancı yatırımcılar için ulusal muamele belirlenir (katılımcı Devletlerin ulusal mevzuatlarında tanımlanan muafiyetler hariç). Yatırımcılar mevzuat değişikliklerine karşı garantilidir; kamulaştırmadan korunma; geliri kullanma, hisse ve menkul kıymet satın alma, özelleştirmeye katılma, arsalar, doğal kaynaklar ve gayrimenkuller üzerinde ayni haklar elde etme, ev sahibi devletin tekeline ait nesnelerle ilgili imtiyaz sözleşmeleri ve üretim paylaşım sözleşmeleri akdetme hakkı.

Yatırım ilişkilerini düzenlemenin en esnek aracı, yabancı yatırımların karşılıklı teşviki ve korunmasına ilişkin ikili uluslararası anlaşmalardır. Bu tür anlaşmaların amacı, başka bir Akit Devletin bir Akit Devletin topraklarındaki sermaye yatırımlarının maksimum düzeyde korunmasını sağlamak, kârların yabancı para birimindeki kısmının engellenmeden ihraç edilmesi için garantiler sağlamak ve ticari olmayan risklere karşı garanti vermektir. Yatırımların karşılıklı korunmasına ilişkin ikili uluslararası anlaşmalar, devletlerin yatırımların millileştirme, el koyma veya idari müsadere yoluyla zorla geri çekilmemesi yönünde karşılıklı yükümlülük öngörmektedir. Yatırımların karşılıklı korunması ve teşvik edilmesine ilişkin ikili anlaşmalar dünyanın çoğu ülkesini bağlamaktadır (Rusya Federasyonu, Finlandiya, Fransa, Kanada, ABD, İtalya, Avusturya, Danimarka, Yunanistan vb. İle 30'dan fazla benzer anlaşma imzalamıştır).

Yabancı sermayenin ev sahibi ülkenin ekonomisine yatırımı, çifte vergilendirmenin önlenmesine ilişkin anlaşmalarla büyük ölçüde kolaylaştırılmıştır. Bu anlaşmalar, devletlerin vergi yetkilerini bölmek, vergi hukukundaki en önemli terimler üzerinde anlaşmak, vergilendirilebilir gelir aralığını ve vergi rejimini belirlemek için tasarlanmıştır. Bütün bunlar yabancı yatırımcılar için ek garantiler yaratıyor. Rusya, çifte vergilendirmeyi önlemeye ilişkin yaklaşık 90 ikili anlaşmaya katılmıştır (İngiltere, Kanada, Kıbrıs, İspanya, İtalya, Belçika, Avusturya, Japonya, Almanya, ABD vb. ile)

Çoğu eyalette yabancı yatırımla ilgili ulusal mevzuat kodlanmamıştır. Genel mevzuata tabidirler (tekel karşıtı, antitröst, vergi, sivil, para birimi, bankacılık). Neredeyse tüm eyaletlerde yabancı yatırımla ilgili özel yasal düzenlemeler kabul edilmiştir ve yatırım prosedürünü, yabancı mülkün yasal rejimini, yabancı yatırımın organizasyonunu, yabancı yatırım rejimlerini, onlara sağlanan faydaları, yabancı yatırımcıların tam ve koşulsuz yasal korumasını belirler. Her devlet, yabancı sermayeyi kendi topraklarına kabul etme prosedürünü bağımsız olarak belirler. Bazı ülkelerde (Hindistan, Latin Amerika ülkeleri) bir izin verme veya lisanslama sistemi vardır, diğerlerinde ise yabancı sermayenin serbest giriş rejimi kurulur.

Her halükarda ev sahibi devlet, yabancı yatırımcılar için istikrarlı, eşit, elverişli ve şeffaf koşullar yaratmakla yükümlüdür. 1994 Enerji Şartı Antlaşması, ev sahibi devletlerin yabancı yatırımcılar için ulusal veya en çok tercih edilen ulus muamelesi oluşturmasını şart koşuyor. Bu rejimlerin istisnaları minimumda tutulmalıdır. Kural olarak, ulusal mevzuat birkaç tür yabancı yatırım rejimi sağlar. En çok kayırılan ulus ve ulusal rejimlere ek olarak, özellikle tercihli (tercihli) bir rejim de kurulabilir. Özellikle büyük miktarlarda veya ülke ekonomisinin özellikle önemli ve sermaye yoğun sektörlerinde yatırım yapan yabancı yatırımcılara ayrıcalıklı muamele sağlanmaktadır.

Çoğu eyaletin mevzuatında, yabancı yatırımcılara daha elverişli mevzuatın uygulanmasına ilişkin bir "dede" (istikrar) maddesi vardır. Ermenistan, Moldova, Kazakistan mevzuatı, yeni mevzuat yabancı bir yatırımcının durumunu kötüleştirirse, yatırım anlaşmasının sona ermesine kadar eski mevzuatın otomatik olarak kendisine uygulanmasını şart koşar. Rus mevzuatında, "dede" ibaresi biraz farklı bir şekilde ifade edilmektedir: Mevzuattaki değişiklikler nedeniyle pozisyonunda bir bozulma olması durumunda, bir yabancı yatırımcı, önceki mevzuatın kendisine uygulanmasını talep ederek yetkili makamlara kendisi başvurmalıdır. .

Yabancı yatırımın uygulanmasının önündeki ciddi bir engel, yabancı kişilerin mülklerinin kamulaştırılması sorunudur. Modern uluslararası hukuk, yabancı bir devletin mülkünün millileştirilmesinin kabul edilemezliğini ve yabancı özel mülkün millileştirilmesinin meşruiyetini tanır. Ancak modern hukuk ve uygulamada, devletin yabancı bir kişiye mülkünün kamulaştırılması halinde derhal, etkin ve yeterli tazminat ödemesi koşulsuz yükümlülüğü sabittir. Yatırımların karşılıklı korunmasına ilişkin ikili anlaşmalar, kural olarak, ev sahibi devletin yabancı yatırımları kamulaştırma, müsadere veya el koyma yoluyla zorla geri çekmesini reddetmesini sağlar.

Rusya'da sistematik bir yatırım mevzuatı yoktur. Yasal çerçeve, 30.12.1995 Aralık 225 tarihli 09.07.1999-FZ sayılı "Üretim Paylaşım Anlaşmaları Hakkında", 160 Temmuz XNUMX tarihli XNUMX-FZ sayılı "Rusya Federasyonu'ndaki Yabancı Yatırımlar Hakkında" vb., bireysel sektörel özel Federal Kanundur. kanunlar, Rusya Federasyonu Cumhurbaşkanı kararnameleri ve Rusya Federasyonu Hükümeti kararnameleri. Rusya Federasyonu'nun birçok kurucu kuruluşu kendi yatırım mevzuatını kabul etmiştir.

Yabancı yatırım, yabancı bir yatırımcının sahip olduğu medeni haklar nesneleri şeklinde Rusya Federasyonu topraklarında girişimci faaliyet nesnelerine yabancı sermayenin yatırımı olarak anlaşılır - para, menkul kıymetler, parasal değeri olan diğer mülkiyet ve mülkiyet hakları, fikri faaliyet, hizmet ve bilgilerin sonuçlarına münhasır haklar. Rusya Federasyonu topraklarındaki yabancı yatırımcılar ulusal rejimin tadını çıkarıyor. Rus mevzuatı, yabancı yatırımcıların yasal statüsünün istikrarını garanti eden bir dizi önlem oluşturmaktadır.

Rus mevzuatı, Rusya Federasyonu'nun kamulaştırma hakkını saklı tutar, ancak yabancı mal sahibi lehine hızlı, yeterli ve etkili tazminat ilkesini belirler. Tazminat ödemesi, yatırımın yapıldığı para biriminde veya yatırımcının talebi üzerine başka bir para biriminde yapılır. Devletleştirmeyle ilgili anlaşmazlıklar için Rus yasaları uygulanmalı ve anlaşmazlıklar Rus kolluk kuvvetleri tarafından dikkate alınmalıdır. Yabancı yatırımcıların, ulusal hukukumuzdaki bu tür kuruluşlara karşı keskin bir olumsuz tutum içinde olmaları ve sermayelerini Rus ekonomisine yatırarak riske atmak istememeleri doğaldır.

5.3. Serbest ekonomik bölgelerdeki yabancı yatırımların yasal statüsü

Şu anda BM, yabancı yatırımcılarla ortak girişimcilik yoluyla özel ekonomik koşulların yaratıldığı bir devletin ayrı bir bölgesini temsil eden 30'dan fazla farklı SEZ adını tescil ettirmiştir. "FEZ" kavramı koşullu ve kolektiftir - bunlar serbest gümrük bölgeleri (Bulgaristan, Slovenya), serbest gümrüksüz bölgeler (Hersek, Makedonya), özel ekonomik bölgeler (Çin), serbest sanayi bölgeleri (Singapur, Hong Kong), ihracat üretim bölgeleri (Malezya, Meksika), serbest girişim bölgeleri ve teknokentler (ABD), serbest limanlar (Almanya, Hollanda).

Tüm SEZ'ler üç türe ayrılabilir:

1) gelişmekte olan piyasa ekonomilerine sahip ülkelerde oluşturulan ve ticaret, para birimi, gümrük ve vergi düzenlemesi alanında tercihli bir yasal rejimin işlediği bölgeler olan serbest sanayi bölgeleri;

2) dış ticaret bölgeleri - lojistik depoların oluşturulması, sergilerin düzenlenmesi, transit kargoların aktarılması, ticari vergilerin ve mallara ilişkin katma değer vergisinin tahsil edilmemesi yoluyla ek döviz kazancı sağlamak üzere tasarlanmıştır. Bu tür bölgeler hemen hemen tüm ülkelerde mevcuttur. Bunlar en çok Batı Avrupa ülkelerinde yaygındır (örneğin, altı şehir - Almanya'daki açık limanlar - Bremen, Bremerhaven, Kiel, Hamburg, Kukehafen, Emden);

3) teknolojik parklar ve teknopolisler - temel bilimlerin sonuçlarının tanıtılması ve yeni bilim yoğun teknolojilerin geliştirilmesi alanında uluslararası işbirliği temelinde bilimsel ve teknolojik ilerlemenin hızlandırılmasına katkıda bulunur; bitmiş ürün ihracatının genişletilmesi.

SEZ'ler ayrıca iki türe ayrılabilir: kapalı veya yerleşim bölgesi (tamamen ihracata yönelik Çin); entegrasyon sadece dış pazarla değil aynı zamanda ulusal ekonomiyle (ABD) de ilişkilidir. SEZ'in en önemli görevi yabancı sermayeyi, ileri teknolojileri ve yönetim tecrübesini ülke ekonomisine çekmektir. Yabancı yatırımcılar için en uygun koşulların yaratıldığı yer SEZ'dedir: dış ekonomik faaliyet alanındaki faydalar, öncelikli altyapı tesislerinin finansmanına yönelik bütçe kredileriyle tamamlanmaktadır. Pek çok eyalet, ülke genelinde SEZ'lerin oluşturulması ve işletilmesine ilişkin tek tip koşulları tanımlayan özel yasalar kabul etmiştir (ABD, Meksika, Romanya, Güney Kore, Macaristan, Büyük Britanya, Kolombiya, Bulgaristan).

ÖEB'nin faaliyetleri sadece ulusal mevzuatla değil, aynı zamanda uluslararası hukukla da (Gümrük Usullerinin Basitleştirilmesi ve Uyumlaştırılmasına İlişkin Uluslararası Sözleşme 1973, Avrupa Konseyi'nin 1988 "Serbest Gümrük Bölgeleri ve Antrepolar Hakkında") tarafından düzenlenmektedir.

1990'ların başından beri Rusya topraklarında. Birkaç SEZ oluşturuldu - “Nakhodka”, “Yantar” vb. Yasal statüleri, Rusya Federasyonu Hükümeti kararnameleriyle belirlenir. Gümrük Kanunu hükümlerine uygun olarak, Moskova topraklarında üç serbest gümrük bölgesi faaliyet göstermektedir - Sheremetyevo, Moskova Fransız Limanı ve Fransız Limanı Terminali. Yabancı yatırım kanunlarında SEZ'lere ilişkin herhangi bir hüküm bulunmamaktadır. SEZ'deki yabancı yatırımcıların Rusya Federasyonu'ndaki tüm yabancı yatırımcılarla aynı yasal rejime tabi olduğu sonucuna varılabilir. Serbest ekonomik bölgelere ilişkin ayrı bir yasa çıkarılması fikri defalarca dile getirildi, böyle bir yasanın birkaç taslağı geliştirildi, ancak şu ana kadar böyle bir yasa kabul edilmedi.

Konu 6. DIŞ EKONOMİK İŞLEMLER HUKUKU

6.1. Genel hükümler

PIL'deki ana yükümlülük türü, yabancı unsurlu sözleşmelerden kaynaklanan yükümlülüklerdir. Medeni hukuk sözleşmesindeki yabancı unsur, PIL'in diğer dallarında olduğu gibi tamamen aynı şekillerde kendini gösterir. Dış ekonomik işlemler yasası, PIL'in Özel Kısmının merkezi kurumudur. Dış ekonomik işlem kavramı, ne ulusal mevzuatta, ne evrensel uluslararası düzeyde ne de doktrinde birleştirilmemiştir. Tanımı, bu tür işlemlerin özellikleri listelenerek verilmiştir: mal ve hizmetlerin sınırdan "geçilmesi", gümrük düzenlemesi ihtiyacı, döviz kullanımı vb. Modern uygulamada, dış ekonomik yapı için ana kriter Bir işlemin işareti, 1980'de Uluslararası Mal Alımı ve Satımına İlişkin Viyana Konvansiyonu'nda, - farklı ülkelerdeki karşı tarafların ticari işletmelerini bulmak için kurulan işarettir.

Basitçe yabancı bir unsurla yüklenen medeni hukuk sözleşmelerini dış ekonomik işlemlerden ayırmak gerekir. Yabancı unsurlu medeni hukuk sözleşmeleri kişisel düzeyde yapılır, tek seferlik, düzensiz niteliktedir ve uluslararası ticareti etkilemez. Dış ekonomik işlemler, uluslararası ticaretin temelini oluşturur. Bu, uluslararası meta dolaşımının temeli, merkezi halkasıdır. Bu tür işlemler bir "çizgi" karakterine sahiptir ve modern bilimde "makroloji" kavramıyla birleştirilir.

Medeni hukuk özellikleri açısından bakıldığında, dış ekonomik işlemler iç ekonomik sözleşmelerle aynı özelliklere sahiptir: sözleşmenin yasal olarak bağımsız bir konusudur, belirli uygulama türlerini ve yöntemlerini sağlar ve fiili yürütme imkansızlığını dikkate alır. (özellikle ticari olmayan riskler). Dış ticaret işlemlerinin temel özellikleri gümrük kurallarına uygunluk, yükümlülüklerin yerine getirilmeme riskinin artması, yasal dayanağın her şeyden önce birleşik uluslararası normlardır.

Dış ekonomik işlemlerin ana türü, dış ticaret (uluslararası) alım satım sözleşmesidir. Sözleşme, taşıma, kredi, bağış, depolama, komisyon, sigorta, lisanslama vb. gibi diğer dış ticaret işlemleri de onun modeline göre modellenmiştir. Karşı ticaret işlemleri belirli özellikler ve yasal özelliklerle ayırt edilir: ihracatçı bir yükümlülük üstlenir İthalatçının teslimatları karşılığında mal satın almak veya bunların başka yollarla (takas işlemleri, karşı alımlar, karşı teslimatlar, sınır ötesi ve kıyı ticareti) edinilmesini sağlamak. Dış ticaret işlemlerinin özel bir türü, bir dizi ek önlem sağlayan ve esas olarak devletin katılımıyla sonuçlanan tazminat ve işbirliği anlaşmalarıdır. Ayrı bir dış ticaret işlemleri grubu, ana yükümlülüğün (finansal kiralama, faktoring, forfaiting) finansmanı için kullanılan sözleşmeleri içerir.

6.2. Dış ekonomik işlemlerin çatışma konuları

Hemen hemen tüm dış ekonomik işlemleri bağlayan genel genel çatışma, tarafların iradesinin özerkliğidir. Tarafların iradesinin özerkliği ilkesi, en esnek haciz formülü olarak kabul edilir ve uygulanması, genel sözleşme özgürlüğü ilkesi ile en tutarlı olanıdır. Çoğu devletin hukukunda, sözleşme ilişkilerinde iradenin özerkliği, yalnızca bir bağlılık formülü olarak değil, aynı zamanda bir hukuk kaynağı olarak anlaşılmaktadır. İradenin özerkliğine ilişkin böyle bir anlayış, Sanatın yorumundan çıkarılabilir. 421 GK.

Bir dış ticaret işlemindeki bir anlaşmazlık, bir kanunlar ihtilafı düzenleme yöntemi kullanılarak çözülürse, irade özerkliği, işleme belirli bir yasal düzenin uygulanmasını seçme hakkı olarak anlaşılır. Genel olarak mevzuat, taraflara uygulanacak hukuku sınırsız seçme hakkı tanımaktadır. Bazı eyaletlerin (Almanya, ABD, İskandinav ülkeleri) yasaları, iradenin özerkliğine "makul" sınırlar koymaktadır. İrade özerkliğinin sınırlarını sınırlamak için "yerelleştirme" doktrini kullanılır (bu, yasayı seçme özgürlüğüne yönelik genel bir kısıtlamadır). Uygulanabilir hukuk maddesi (iradenin özerkliği) açıkça ifade edilebilir veya sözleşme şartlarından zorunlu olarak takip edilebilir. Böyle bir gereklilik, Sanatın 2. paragrafını içerir. 1210 GK. Yabancı hukukta tarafların "zımni irade" kavramı vardır.

Sözleşme, uygulanacak hukuka ilişkin bir madde içermiyorsa, Batılı devletlerin mahkemelerinde tarafların "varsayımsal", "zımni" iradesi kurulur. Bunun için "yerelleştirme", "adalet", "tür, bakım sahibi", geçerli yasa seçiminin belirli bir fiili bileşim ile makul bağlantısı kriterleri kullanılır. Bir yabancı ekonomik işleme uygulanacak hukuku belirlerken, kanunlar teorisi, hukuki ilişkinin özü teorisi ("sebep") ve varsayımlar teorisi uygulanır: mahkeme ve tahkim (mahkemeyi kim seçerse, hukuku seçer) ); müvekkillerine akın akın hizmet veren kurumun bulunduğu yer kanunu; ortak vatandaşlık veya ortak ikametgah.

Uygulanacak hukuka ilişkin madde sözleşmede açıkça belirtilmiş olsa bile, tarafların iradesine bakılmaksızın hukuki ilişkinin “birincil” (kişisel ve resmi) tüzüklerinin kurulması nesnel gerekçelerle gerçekleştirilir. İşlemin gerçek bağlantılı olduğu devletin mevzuatının zorunlu normlarının zorunlu olarak uygulanması sağlanır (Medeni Kanun'un 5. maddesinin 1210. fıkrası). Bu hüküm, başka bir devletin hukukunu seçerek ulusal hukukun emredici normlarının aşılmasını önlemeyi amaçlamaktadır.

Hukuki bir ilişkinin resmi statüsünün kurulmasının genel prensibi, sözleşmenin yapıldığı yer hukukunun uygulanmasıdır. Ancak, gaipler arasındaki işlemlerde, genel hukukta “posta kutusu” teorisi uygulandığından (işlemin sonuçlandığı yer, kabulün gönderildiği yerdir) ve işlemin sonuçlanacağı yerin belirlenmesi oldukça zordur. Kıta hukukunda “alındı” doktrini uygulanmaktadır (işlemin sonuçlandığı yer, alındının kabul edildiği yerdir). Karşı tarafların kişisel hukuku, hukuki ilişkinin kişisel durumunu belirlemek için kullanılır. Bir sözleşmenin geçerliliğinin esasına göre belirlenmesi ("irade kusurları" vb. konular), yükümlülükler kanununa tabidir ve karşı taraflarca seçilen hukukun uygulanmasını içerir.

Rus hukuku (Medeni Kanunun 1210. Maddesi), tarafların iradesinin sınırsız özerkliği olasılığını sağlar. Hukuk seçimi konusunda bir anlaşma, hem sözleşmenin imzalanması sırasında hem de daha sonra yapılabilir; hem bir bütün olarak sözleşmeyi hem de onun bireysel kısımlarını ilgilendirir. Tarafların sözleşmenin kurulmasından sonra yaptıkları hukuk seçimi geçmişe etkili olup, sözleşmenin kurulduğu andan itibaren geçerli sayılır. Tarafların hukuk üzerindeki anlaşması, taşınır mallar üzerindeki mülkiyet hakkının ve diğer ayni hakların ortaya çıkması ve sona ermesi için geçerlidir.

Rus hukuk ve uygulamasında tarafların "zımni irade" kavramı yoktur. Taraflar arasında uygulanacak hukuk konusunda bir anlaşma olmaması durumunda, en yakın bağlantı kriteri (Medeni Kanunun 1. maddesinin 1211. fıkrası) temelinde oluşturulan sözleşmeye ikincil ihtilaf bağlayıcıları uygulanır. Sözleşme yükümlülüklerinin ana ikincil bağlayıcısı, merkezi tarafın işleme hakkı olarak satıcının hukukudur (taşıyıcı hukuku, yüklenici hukuku, emanetçi hukuku vb.). Bu genel ihtilaf bağlayıcılığı özel hukuka dönüştürülür: satıcının işyeri veya olağan faaliyet yeri hukuku, ticari işyerinin yeri hukuku.

Rus yasa koyucu, sözleşmenin en yakından bağlantılı olduğu hukuku, sözleşme için belirleyici öneme sahip olan ifayı gerçekleştiren tarafın ikamet ettiği veya ana faaliyet yerinin hukuku olarak anlamaktadır (2. maddenin 1211. fıkrası). Medeni Kanun). Sanatın 3. paragrafında. Medeni Kanunun 1211'i, ana dış ekonomik işlem türleri için 19 özel ikincil hukuk çatışması bağlantısını listelemektedir (bağış sözleşmesi - bağışçının kanunu, rehin sözleşmesi - rehin verenin kanunu, vb.).

Rus mevzuatı, bazı dış ticaret işlemlerinin ihtilaf düzenlemesinin özelliklerini vurgulamaktadır. İnşaat sözleşmesine ilişkin sözleşmeye ve bilimsel ve araştırma işinin ifasına ilişkin sözleşmeye, ilgili faaliyetin sonuçlarının esas olarak elde edildiği ülkenin hukuku uygulanır. Bir müzayedede, bir müzayedede, bir müzayede yoluyla yapılan işlemlere özel ihtilaf kuralları uygulanır - müzayede veya müzayedenin yapıldığı ülkenin kanunu, borsanın yeri (Medeni Kanun'un 4. maddesinin 1211. fıkrası) uygulanır. Tüketiciyi içeren sözleşmeler, tüketicinin ikamet ettiği ülkenin kanunlarına tabidir. Aynı zamanda, taraflar arasında hak konusunda bir anlaşma olsa bile, tüketicinin hak ve menfaatlerinin özel olarak korunması sağlanır (Medeni Kanunun 1212. maddesi). Basit ortaklık sözleşmesine ortaklığın ana faaliyetinin bulunduğu ülkenin hukuku uygulanır (Medeni Kanunun 4. maddesinin 1211. fıkrası).

6.3. Dış Ekonomik İşlemlere İlişkin Borçlar Statüsü Kapsamı

Borçlar kanunu, bir işlemin içeriğini, geçerliliğini, icra prosedürünü, yerine getirilmemesinin sonuçlarını ve tarafları sorumluluktan kurtarma koşullarını düzenleyen bir dizi uygulanabilir hukuk normudur. Uyuşmazlığın ilk ilkesi, yükümlülük statüsünün ana konularının taraflarca seçilen hukuka ve böyle bir seçimin yokluğunda, yükümlülüğü olan sözleşmeye taraf olan devletin hukukuna tabi kılınmasıdır. belirli bir sözleşme türünün ana içeriğini, özelliğini oluşturur. Borçlar hukukunun temel konusu tarafların hak ve yükümlülükleridir. Karşı tarafların serbestçe seçtiği hukuk sisteminin normlarına uygun olarak belirlenmelidirler.

"Zorunlu tüzük" terimi, sözleşmeye uygulanacak hukukun kapsamını belirtmek için de kullanılmaktadır (Medeni Kanunun 1215. maddesi). Rus mevzuatının bu normu, sözleşmeye uygulanacak hukukun şunları belirlediğini belirler: sözleşmenin yorumlanması, tarafların hak ve yükümlülükleri, sözleşmenin ifası, ifa etmeme ve uygunsuz ifanın sonuçları, sözleşmenin feshi , sözleşmenin geçersizliğinin sonuçları. Yerli kanun koyucu, ayni haklarla ilgili işlemlerde ayni kanunun kapsamını daraltma ve yerine yükümlülük getirme eğilimini dikkate almaktadır (Medeni Kanunun 1. maddesinin 1210. fıkrası). Ayrıca, bir şeyin kazara kaybolması ve zarar görmesi riskinin transfer anının yasal düzenlemesinin, işlemin yükümlülükler statüsü tarafından belirlendiği de yaygın olarak kabul edilmektedir.

Feri yükümlülükler hususları özel bir şekilde ele alınmaktadır. Borçlar kanunu, dış ekonomik işlemlere eşlik eden teminat yükümlülüklerini kapsamamaktadır. Kefalet ve rehin sözleşmelerinin kanunlar ihtilafı hükümleri nitelik itibarıyla bağımsızdır. Garantörün sorumluluk kapsamı, ipotek verenin hak ve yükümlülükleri, asıl borcun statüsüne bakılmaksızın bağımsız olarak oluşturulan hukuk düzenine tabidir (Medeni Kanun'un 17'inci maddesinin 18'üncü fıkrasının 3 ve 1211'inci fıkraları). ). Ancak asıl borcun içeriği kefil ve rehin verenin yükümlülüklerini etkiler. Bu durumda kanunlar ihtilafında bir bölünme söz konusudur: asıl borç kapsamındaki ilişkiler bir hukuk düzenine, yan yükümlülükler kapsamındaki ilişkiler ise başka bir hukuk düzenine tabidir. Alacakların temliki, faiz ödenmesi, depozito ve cezalara ilişkin ilişkiler, borcun sermaye kısmı ile aynı kanuna tabidir (Medeni Kanun'un 1216 ve 1218. maddeleri).

Yükümlülükler kanununun kapsamı, zamanaşımına uğramayan taleplerle ilgili soruları kapsamaz (tazminat talepleri, kişisel mülkiyet dışı haklardan doğan talepler vb.). Genel bir kural olarak, mahkeme hukuku, genel haksız fiil yükümlülükleri kavramına uygun olarak uygulanmalıdır. Borçlar kanununun kapsamı, tarafların dış ticaret işlemlerini yaparken genel hukuki ve hukuki ehliyetlerine ilişkin soruları içeremez. Bu sorunları çözmek için, müteahhitlerin kişisel hukuku ile medeni haklar alanında yabancılara yönelik ulusal muamelenin asli ilkesinin bir kombinasyonu uygulanmaktadır.

6.4. İşlemlerin imzalanması için form ve prosedür

Sözleşme şeklinin çelişkili sorunları, bir dış ticaret işleminin şeklinin birleştirilmemesi ve farklı devletlerde farklı şartlar getirilmesi (sözlü, basit yazılı, noter tasdikli, "mühürlü sözleşmeler") ile ilgilidir. Bir işlemin şekline ilişkin çatışma kuralları, doğası gereği zorunludur ve özel bir yapıya sahiptir. Bağlayıcı olan kanunlar ihtilafının birikimini ima ederler (işlemin şekli, yürütüldüğü yerin kanununa tabidir, ancak yerel kanunla uyuşmaması durumunda, sadece gerekliliklerine uymak yeterlidir).

Bir işlemin imzalanma şekli ve usulü, zorunlu hukuki ilişkiler mevzuatında yer almayan konulardır. Çoğu eyaletin mevzuatında, işlemlerin imzalanmasının şekli ve prosedürüne ilişkin özel zorunlu kanunlar ihtilafı kuralları bulunmaktadır. Formun ve imza prosedürünün ihlali, sözleşmenin geçersizliği için gerekçedir. Kural olarak dış ekonomik işlemler için özel bir form sağlanır. Bu tür sözleşmelerin şekliyle ilgili temel kanunlar ihtilafı, işlemin tescil edildiği yer kanunudur (işlemin yapıldığı yer kanunu).

Bir kanunun tescil edildiği yer hukuku aynı zamanda “akıl hukuku” veya “yasanın çıkarıldığı yer hukuku” (lex causae) olarak da anlaşılır. Şekil açısından bakıldığında, gayrimenkul işlemleri yalnızca eşyanın bulunduğu yer hukukuna tabidir. 1980 tarihli Uluslararası Satış Sözleşmelerine İlişkin BM Viyana Sözleşmesinde, dış ticaret sözleşmelerinin imzalanmasına ilişkin şekil ve prosedürü birleştirme girişiminde bulunulmuştur. Prensip olarak, uluslararası ticaret sözleşmelerinin sözlü olarak imzalanmasına izin verilmektedir, ancak Sözleşme şu kuralı içermektedir: " beyan kuralları” - katılımcı devletlerin bu konuyu kendi iç mevzuatlarına uygun olarak karara bağlama hakkı. Rus hukuku, taraflardan en az birinin Rus tüzel kişileri tarafından temsil edildiği dış ticaret işlemlerinin zorunlu, basit ve yazılı bir biçimini öngörmektedir. Basit bir yazılı forma uyulmaması, işlemin geçersiz ve (Rus yasalarına göre) geçersiz sayılmasının gerekçesidir.

6.5. Dış ekonomik işlemlere ilişkin normların uluslararası yasal birleştirilmesi

Uluslararası hukuk normlarının birleştirilmesinde en önemli kazanımlar dış ticaret alanında görülmektedir. PIL, ICC, WTO, UNISTRAL ve diğer uluslararası kuruluşlarla ilgili Lahey konferansları bu süreçte önemli bir rol oynamaktadır.

Şu anda, 50-60'lı yıllarda kabul edilen uluslararası satışlara ilişkin bir dizi Lahey Sözleşmesi yürürlüktedir. XX yüzyıl Bunlardan ilki, 1955 tarihli, Taşınır Maddi Şeylerin Uluslararası Satışına Uygulanacak Hukuka İlişkin Lahey Sözleşmesi'dir. Sözleşme, tarafların sınırsız özgür iradesi ilkesini tesis etmektedir. İkincil hukuk ihtilafı bağlayıcılığı, satıcının ikamet ettiği yer hukukunun uygulanmasıdır (kanunda açık bir hüküm bulunmaması halinde). Taraf Devletler, Sözleşme hükümlerini kendi ulusal hukuklarına dönüştürmekle yükümlüdür. 1958 tarihli Taşınır Maddi Eşyalarda Mülkiyetin Geçişine Uygulanacak Hukuka İlişkin Lahey Sözleşmesi, mülkiyet kanunu kanununu daraltarak satış sözleşmelerindeki borçlar kanununun kapsamını genişletmektedir.

Daha 1930'da UNIDROIT, uluslararası satış ve satın almayı yöneten tek tip kurallar hazırladı. Taslak kurallar 1951-1956'daki Lahey konferanslarının oturumlarında tartışıldı. Temelde, 1964 tarihli Lahey Sözleşmeleri geliştirildi ve kabul edildi - Uluslararası Mal Satışına İlişkin Sözleşmelerin Akdedilmesine İlişkin Tekdüzen Bir Kanun Sözleşmesi (Sözleşmelerin Yapılmasına İlişkin Lahey Sözleşmesi) ve Malların Uluslararası Satışına İlişkin Tekdüzen Bir Kanun Sözleşmesi. Uluslararası Mal Satışı (Malların Satışına İlişkin Lahey Sözleşmesi). Sözleşmelerin kapsamı evrensel değildir ve katılımcılarının çevresi oldukça sınırlıdır. 1964 Lahey Sözleşmeleri geniş çapta kabul görmemiştir.

1980 tarihli Uluslararası Mal Satışına İlişkin Sözleşmelere İlişkin BM Viyana Sözleşmesi, şu anda dış ticaret işlemlerine ilişkin temel evrensel çok taraflı uluslararası belgedir. Sözleşmenin uygulama kapsamı, ticari işletmeleri farklı devletlerde bulunan kuruluşlar arasındaki satış işlemleridir. Kıtasal ve genel hukuk sistemlerinin ilkelerini tek bir anlaşmada birleştirme girişimini temsil ettiğinden, hükümleri uzlaşma niteliğindedir. Sözleşme, düzenleyici asli kendi kendini uygulayan normlardan oluşur. Uluslararası ticaretin uluslararası hukuki düzenlemesini birleştirmek amacıyla, Viyana Sözleşmesine taraf devletler, 1964 Lahey Sözleşmelerini feshetmekle yükümlüdür.

Uluslararası ticarette sınırlama konuları, 1974 tarihli uluslararası mal satışında sınırlama süresine ilişkin New York Sözleşmesi (1980 tarihli Viyana Sözleşmesine göre değiştirilen ve eklenen 1980 Protokolü ile) tarafından düzenlenir. Sözleşme, sözleşmeye dayalı sınırlama sürelerini (ulusal sürelere kıyasla azaltılmış), bunların başlangıcını, seyrini, kopmasını ve sona ermesini tanımlar.

1986 tarihli Uluslararası Mal Satışına İlişkin Sözleşmelere Uygulanacak Hukuk Konvansiyonu, dış ticaret sözleşmeleri için genel bir kanunlar çatışması çerçevesi oluşturmuştur - tarafların açıkça ifade edilen veya doğrudan işlem şartlarından kaynaklanan iradelerinin özerkliği ve Tarafların davranışı. Sözleşme, “ilave ve özel irade özerkliği” hakkını güvence altına alıyor. Sözleşmenin kurulmasından sonra tabi olunan kanun maddesinin değiştirilmesi de mümkündür. Taraflar arasında uygulanacak hukuka ilişkin bir anlaşmanın bulunmaması durumunda, ikincil hukuk ihtilafı olarak satıcının bulunduğu ülkenin hukuku uygulanır.

Uluslararası ticaret konuları, bölgesel uluslararası anlaşmalarda da düzenlenmiştir. Sözleşmeden doğan yükümlülüklere uygulanacak hukuka ilişkin AB Roma Sözleşmesi, 1980, tarafların açıkça ifade edilen veya sözleşmenin şartlarından veya davanın koşullarından kaynaklanan "makul bir kesinlikle" sınırsız iradesi ilkesini barındırır. Sözleşme ayrıca, "en yakın bağlantı" karinesi temelinde tarafların hukuk seçim özgürlüğünü kısıtlama nedenlerini de öngörmektedir. 1994 Uluslararası Sözleşmelere Uygulanacak Hukuka İlişkin Amerikalılar Arası Sözleşme, uluslararası sözleşmeleri tanımlar. İradenin özerkliği, hukuk seçiminde esastır.

6.6. Uluslararası ticaret özel

Dış ticaret işlemlerinde uluslararası gümrükler yaygın olarak kullanılmaktadır. Bir örfün varlığı, uyuşmazlığın tarafları tarafından, kendi inisiyatifiyle bir mahkeme veya tahkim tarafından kanıtlanabilir. Yerleşik gelenek, belirli bir işlemdeki bir anlaşmazlığın çözümü için geçerli olan hukukun üstünlüğüdür. Uluslararası ticaret alanında, aşağıdaki gümrükler ayırt edilir:

1) birleşik uluslararası maddi hukuk normları olan;

2) dış ticarette uygulanır, ancak ulusal özellikleri nedeniyle uluslararası nitelikte normlar değildirler, ancak özünde ulusal dış ticaret geleneklerini temsil ederler.

Belirli bir geleneğin tüm devletler tarafından aynı şekilde uygulanıp uygulanmadığını veya uygulama özelliklerinin farklı eyaletlerde o kadar önemli ölçüde farklılık gösterdiğini söylemek genellikle zordur, bu nedenle ticaret geleneğinin ulusal farklılaşmasından bahsetmek gerekir.

Tüm uluslararası ticaret gümrüklerinin ortak bir özelliği, bir şeyin kazara kaybolması veya zarar görmesi riskinin devir anının, mülkiyet devri anından ayrılması ve ondan bağımsız olarak kurulmasıdır. Riskin devri, mülkiyetin devri ile değil, satıcının sözleşme kapsamındaki tüm yükümlülüklerini yerine getirmesiyle ilişkilidir. Farklı ülkelerde bu tür bir gelenek temelinde eşit olarak çözülen bir davada yalnızca sorular ortaya çıkarsa, böyle bir gelenek uluslararası bir karaktere sahiptir ve bir çatışma sorununun ortaya çıkmasını ortadan kaldırır.

MPP ve PIL'de "olağan" terimi sıklıkla kullanılır. Gümrüklerden ayırt edilmelidir. Gelenek tek tip, istikrarlı bir kuraldır, hiçbir yasal gücü olmayan evrensel bir uygulamadır. Kural olarak örf ve adetin oluşumu, örf ve adet hukukunun tesis edilmesinin ilk aşamasıdır. Gelenek de genel bir uygulamadır ancak yasal bir norm olarak kabul edilmektedir (Uluslararası Adalet Divanı Tüzüğü'nün 38. Maddesi).

Bir örf ve adeti bir hukuk kuralına dönüştürme süreci, onun uluslararası veya ulusal düzeyde yasal bir norm olarak zorunlu olarak tanınması anlamına gelir. Gelenek, hukuk kaynaklarının sözlü kategorisine aittir, ancak tüm uluslararası ve ulusal yasal gelenekler yazılı olarak kaydedilir (adli ve tahkim uygulamasında, olağan form ve model sözleşme şartlarını belirleyerek, uluslararası ticaret gümrükleri hakkında bilgi koleksiyonlarında, ticaret gümrüklerinin "kodlarında", uluslararası gümrüklerin özel resmi olmayan kodlamalarında). Bir hukuk kuralı olarak örf ve adetlerin tanınmasını oluşturan, uluslararası ve ulusal örf ve adetlerin normatif olmayan biçimde yazılı olarak tespit edilmesidir.

6.7. Ticaret Terimlerinin Birleştirilmiş Yorumu için Uluslararası Kurallar

Ticaret şartları (sözleşme türleri) uygulamada uzun bir süre boyunca gelişmiş ve sonunda uluslararası ticaretin gümrük niteliğini kazanmıştır. Ancak devletlerin uygulamasında bu terimlerin içeriği aynı değildir (örneğin, Rusya uygulamasındaki FAS koşulu, ABD ve Batı Avrupa ülkelerinde "geminin yan tarafında serbest" olarak anlaşılmaktadır - " ücretsiz istasyon”). Bu tür yanlış anlamaları önlemek için ICC, uluslararası ticaret geleneklerinin özel, resmi olmayan bir kodlaması olan INCOTERMS'i geliştirdi. INCOTERMS'in ilk baskısı 1'da yayımlandı.

Şu anda, uluslararası ticarette en yaygın hale gelen ticaret terimlerinin yorumlanması için uluslararası kuralların yeni bir formülasyonu olan INCOTERMS-2000 yürürlüktedir. Terimlerin yeni baskısı, daha kolay anlaşılması ve okunması için yapılmıştır. INCOTERMS'te yorumu verilen terimler, ticaret ortaklarının hak ve yükümlülüklerinin belirli, sabit bir dağılımına dayanan bazı uluslararası satış sözleşmeleri türleridir. Her bir sözleşme türü kapsamında tarafların hak ve yükümlülüklerinin belirlendiği üç grup konu vardır:

1) nakliye sırasında ortaya çıkan ek maliyetlerin dağıtımı da dahil olmak üzere, malların taşınması için karşı tarafların hak ve yükümlülükleri;

2) karşı tarafların, gümrük ücret ve harçlarının ödenmesi de dahil olmak üzere, malların ihracatı ve ithalatı, üçüncü ülkeler üzerinden transit geçişi ile ilgili gümrük formalitelerini yerine getirme hak ve yükümlülükleri;

3) Taşıma süresi içinde malın kaybolması veya zarar görmesi durumunda riskin satıcıdan alıcıya geçtiği an.

INCOTERMS'te, malların taşınması, risklerin devri vb. koşullara bağlı olarak belirli sözleşme türleri formüle edilir, böylece sözleşmenin türü, üzerinde yapıldığı koşulların türüne indirgenir. 13 sözleşme türünü oluşturan birleşik 13 terim. INCOTERMS, prensip olarak, satış sözleşmelerinde sadece ticaret ve malların nakliyesi şartlarına atıfta bulunur. Tüm koşullar, nakliye, gümrük ve diğer yükümlülükler için satıcının katılım ve sorumluluk derecesine bağlı olarak dört temel farklı kategoriye ayrılır.

Daha önce de belirtildiği gibi, bir bütün olarak INCOTERMS, ne bağlayıcı yasal güce ne de bir hukuk kaynağı niteliğine sahip olmayan, ticari geleneklerin yazılı bir tespiti, bunların resmi olmayan kodlamasıdır. Hukukun kaynağı, uluslararası bir hukuk geleneği olan her biri ayrı sözleşme türüdür. Daha önce INCOTERMS'in uygulanması, sözleşmeye taraf olanların başvurularına ilişkin özel bir maddeyi gerektiriyordu. Halihazırda uluslararası tahkim uygulaması ve bazı devletlerin mevzuatı (1994 Ukrayna Cumhurbaşkanı Kararnamesi), sözleşmede bunlara atıfta bulunulup bulunulmadığına bakılmaksızın IN-COTERMS kullanma yolunu izlemektedir. INCOTERMS ve diğer uluslararası ticaret ve ticari geleneklerin öncelikli uygulaması Rus hukukunda (Medeni Kanun'un 6. maddesinin 1211. maddesi) yer almaktadır, ancak sözleşmedeki ilgili şartların doğrudan kullanılması gerekmektedir.

6.8. Lex mercatoria teorisi ve dış ekonomik işlemlerin devlet dışı düzenlemesi

Lex mercatoria kavramı (uluslararası ticaret hukuku, ICL, “uluslararası iş adamları topluluğu hukuku”) uluslararası özel hukuk doktrininde yaygındır. Bu kavramın temel anlamı, uluslararası ticaret işlemlerinin özerk, ayrı bir düzenlemesinin, iç düzenlemeden farklı olarak dış ekonomik işlemlerin düzenleyicilerinin bütünleşik bir kümesinin bulunmasıdır. Lex mercatoria kavramı, kelimenin en geniş anlamıyla kullanılmaktadır - bu, tüm dış ticaret ilişkilerinin hem ulusal hem de uluslararası düzenlemelerinin mevcut tüm dizisinin, yani uluslararası ticaretin tüm kurallarının küresel bir anlayışının belirlenmesidir.

Çoğu yabancı bilim adamı, UAD'nin geliştirilmesi ve uygulanmasındaki ana rolün tahkime ait olduğuna inanmaktadır. Lex mercatoria, uluslararası ticaret sözleşmelerinde, geçerli hukuka ilişkin bir madde olarak oldukça sık kullanılmaktadır (sözleşmenin genel hukuk ilkelerine veya uluslararası ticaret geleneklerine tabi olması). Uyuşmazlığın hakemler tarafından çözümlenmesine ilişkin bir madde olarak kabul edilebilecek olan ICR'ye "dost arabulucular" ("dost arabulucular" hakemlerin herhangi bir ulusal hukuk normlarına bağlı olmadığı ve karar verebilecekleri gibi) atıfta bulunulması mümkündür ve ima edilir. ahlak ve adalet ilkeleri temelinde anlaşmazlık). Hakemler, taraflar arasında uygun bir anlaşma olması halinde "dost aracılar" olarak hareket edebilirler (madde 2, 1961 tarihli Avrupa Dış Ticari Tahkim Sözleşmesi'nin VII. maddesi). Ayrıca, ticaret sözleşmesinin ulusötesi doğası, tahkimin MHP'yi uygulamasına izin verir.

Lex mercatoria, evrensel bir hukuk normları sistemi, özel bir hukuk düzeni olarak anlaşılmaktadır. Literatürde üçüncü hukuk sistemi olarak adlandırılmaktadır (birincisi ulusal hukuk, ikincisi uluslararası hukuk). Ancak bir hukuk sisteminden değil, bir avukatlık sisteminden (paralel hukuk) bahsettiğimizi hemen hemen herkes biliyor. Bu durumda "hukuk" ve "hukuk sistemi" terimleri şartlı olarak anlaşılmaktadır - bu normatif bir düzenleyici sistemdir. Lex mercatoria, hukuki niteliği gereği, uluslararası ticaretin devlet dışı bir düzenleme sistemidir.

Devlet dışı düzenleme sisteminin temeli, öncelikle, örneğin, Çokuluslu Şirketler için Kılavuz İlkeler (OECD), Çokuluslu Şirketler ve Sosyal Politika İlkeleri (ILO), Adil İlkeler Seti gibi uluslararası kuruluşların tavsiyelerinin kararlarıdır. ve Kısıtlayıcı Ticari Uygulamaları Kontrol Etme Standartları (UN). Devlet dışı bir düzenleme sistemi olarak MHP'nin yasal temelleri ve biçimleri şunlardır: belirli mal türleri için standart sözleşmeler; isteğe bağlı genel teslimat koşulları; tahkim kuralları; davranış kuralları (Reklam için Uluslararası Uygulama Kuralları, Doğrusal Konferanslar için Davranış Kuralları, TNC'ler için Davranış Kuralları, Teknoloji Transferi için Davranış Kuralları). Bu sistemde önemli bir yer INCOTERMS, York-Anvers Müşterek Avarya Kuralları, Belgesel Krediler için Tek Tip Gümrük ve Uygulama ve uluslararası gümrüklerin diğer resmi olmayan kodlamaları tarafından işgal edilmiştir.

Tüm bu belgeler uluslararası kuruluşlar tarafından oluşturulmuştur, tavsiye niteliğindedir ve doğrudan devletlerden gelmez, yalnızca dolaylı olarak uluslararası kuruluşların üyeleri olarak iradelerini ifade eder. Örneğin UNECE'nin standart sözleşmeleri ve tahkim kuralları, bu örgütün özneleri olan devletlerin iradesinin koordinasyonunun dolaylı bir ifadesidir.

Lex mercatoria sıklıkla, uluslararası ticaret kurallarının resmi olmayan bir kodlanması olan UNIDROIT Uluslararası Ticari Sözleşmeler İlkeleri 1994 ile özdeşleştirilir. İlkeler, "uluslararası ticari sözleşmeler için genel kurallar" oluşturur ve uygar ulusların hukukunun genel ilkelerinin yanı sıra, uluslararası ticaretin özel ihtiyaçlarına en iyi şekilde uyarlanan ilkelere dayanır. UNID-RUA ilkeleri, dış ticaret uygulamalarının çeşitliliğini dikkate alan bir dizi esnek kuraldır. Yasal bir geçerliliği yoktur ve uluslararası ticarete katılanlar açısından bağlayıcı değildir, ancak yalnızca tarafların özel rızasıyla uygulamaya tabidir. UNID RUA İlkelerinin uygulanmasına ilişkin aşağıdaki hususlar vurgulanabilir:

1) Taraflar başvuruları üzerinde anlaştıklarında dış ticaret işlemlerinin düzenlenmesi;

2) genel uygulamanın kanıtı olarak, geçerli yasayı oluşturmak mümkün değilse;

3) uluslararası çok taraflı anlaşmalardaki boşlukların yorumlanması ve doldurulması.

UNIDROIT ilkeleri, sözleşme özgürlüğünü, iyiniyetini ve bağlayıcılığını pekiştirir, uluslararası ticari sözleşmelerin özel koşullarını formüle eder, standart ve beklenmedik koşullar arasındaki çelişkiyi ve proforma çatışma sorununu çözer, zımni yükümlülük olasılığını oluşturur. İlkelerin geliştirilmesi, dış ticaret faaliyetlerindeki katılımcılara sistematik ve ustalıkla formüle edilmiş bir dizi tek tip kuralı uygulama fırsatı sağlamıştır.

ITUC'un modern gelişim düzeyi, doğrudan UNIDROIT İlkelerinde uluslararası ticaretin olağan kurallarının kodlanmasından kaynaklanmaktadır. UNI DROIT İlkelerinin yayınlanması sayesinde, uluslararası ticaretin farklı kuralları sistemik bir karakter kazanmıştır, böylece şu anda ITUC'tan bağımsız bir düzenleyici sistem olarak bahsedilebilir. 1995 yılında UNIDROIT İlkeleri temelinde b^ 1li Avrupa sözleşme hukuku İlkelerini geliştirdi.

Konu 7. ULUSLARARASI TAŞIMA HAKKI

7.1. Uluslararası taşımacılık hukukunun genel hükümleri

Uluslararası taşımacılık sözleşmesi özel bir dış ekonomik işlem türüdür. Bu anlaşmanın özellikleri, devletin doğal tekeli olan taşımacılığın özelliklerine göre belirlenmektedir. Uluslararası bir taşıma sözleşmesi, kamu hukuku (taşıma aracının durumunun belirlenmesi) ve özel hukuk (ulaştırmanın kendisinin doğrudan organizasyonu) yönlerini içerir. Uluslararası taşımacılık, iki veya daha fazla devlet arasında, aralarında imzalanan uluslararası bir anlaşma hükümlerine göre gerçekleştirilen mal ve yolcu taşımacılığıdır.

Yasal düzenlemenin özgüllüğü, taşımacılıkla ilgili ana konuların, birleşik maddi ve kanunlar ihtilafı kurallarını içeren uluslararası anlaşmalarda (uluslararası taşımacılık sözleşmeleri) çözülmesidir. Uluslararası bir anlaşmanın bulunmaması durumunda, sınır ötesi taşımacılık uluslararası olmayıp ulusal mevzuatla düzenlenmektedir. Taşıma sözleşmesi, genel mal dağıtım sistemine hizmet eden ikincil bir dış ticaret işlemidir.

Uluslararası ulaşım türleri: demiryolu, karayolu, hava, su (nehir ve deniz). Boru hattı taşımacılığı da vardır, ancak bunun kullanımı bir taşıma sözleşmesi teşkil etmez (bu sözleşmenin merkezi tarafı olan taşıyıcı eksik). Transit, karma, konteyner ve kombine uluslararası taşımacılığın kendine has ciddi özellikleri bulunmaktadır.

Uluslararası taşımacılık sözleşmesine uygulanacak hukukun özellikleri, genel kanunlar ihtilaflarının (şeyin bulunduğu yer kanunu, sözleşmenin tamamlanması, zarar verme kanunu) işleyişinde ve bunların özel kanunlara dönüştürülmesinde (kanun) yatmaktadır. kalkış yolu, varış limanı, gemilerin çarpışma yeri vb.) İrade özerkliği, uluslararası bir taşıma sözleşmesinin ikincil bir dış ticaret işlemi olarak bağlayıcı genel hukuk ihtilafıdır. Taraflar arasında hukuk konusunda bir anlaşmanın bulunmaması durumunda, ifayı gerçekleştiren ilişkiye taraf olan tarafın yerleşim yeri veya ana iş yeri hukuku olarak anlaşılan en yakın bağlantı kriteri uygulanır. sözleşmenin içeriği açısından belirleyicidir (taşıyıcının ülkesinin kanunu - alt paragraf 6, paragraf 3, Madde 1211 GK).

7.2. Uluslararası demiryolu taşımacılığı

Uluslararası demiryolu taşımacılığı, uluslararası demiryolu sözleşmesi hükümleri çerçevesinde iki veya daha fazla devlet arasında mal ve yolcu taşımacılığıdır. Demiryolu taşımacılığı, uluslararası bir taşıma anlaşmasının bulunmaması halinde uluslararası olmayıp, ulusal hukuki nitelik taşımaktadır. Bu tür taşımacılık birkaç aşamaya bölünmüştür ve çeşitli ulaşım sözleşmeleriyle resmileştirilmiştir: sınır istasyonuna seyahat - kalkış devletinin kanunlarına göre, sınırı geçtikten sonra - ilgili yabancı devletin ulusal kanunlarına göre vb. Uluslararası Demiryolu sözleşmeleri hem hükümetler arası hem de bakanlıklar arası nitelikte olabilir. Bu sözleşmelerle birlikte, münhasıran demiryolları arasındaki ilişkileri düzenleyen ve taşıma sözleşmesinin taraflarına hak ve yükümlülükler yaratmayan özel yardımcı anlaşmalar da akdedilmektedir.

Bir demiryolu sözleşmesinin mevcudiyetinde, ulusal mevzuatın uygulanmasına ancak sözleşmenin kendisinde veya sözleşme tarafından düzenlenmeyen konularda atıfta bulunulması durumunda izin verildiği genel olarak kabul edilmektedir. Uluslararası demiryolu iletişiminin çatışma düzenlemesinin özellikleri, çeşitli çatışma ilkelerinin her bir sözleşmesindeki eylemi birleştirmekten ibarettir. Son derece yaygın olan, genel ihtilaf bağlayıcılarının (nesnenin bulunduğu yerin kanunu, sözleşmenin yeri) özel olanlara (hareket yolu, rota, transit, varış yeri kanunu vb.) dönüştürülmesidir. Demiryolu taşımacılığının yasal düzenlemesi, geçerli yasa ve yargı yetkisinin seçiminde iradenin özerkliği olasılığını ima eder.

Demiryolu taşımacılığına ilişkin çok taraflı uluslararası anlaşmalar doğal olarak yalnızca bölgesel düzeyde imzalanmaktadır. Batı, Orta ve Doğu Avrupa'da, Malların Demiryoluyla Taşınmasına İlişkin Bern Sözleşmesi, 1890 (CIM) ve Yolcuların ve Bagajların Demiryoluyla Taşınmasına İlişkin Sözleşme, 1923 (CIV) yürürlüktedir. 1980 yılında, Bern Sözleşmelerini revize etmek için özel bir Konferans toplandı ve bu, 1 Demiryoluyla Uluslararası Taşımacılık Anlaşması'nın (COTIF) kabul edilmesiyle sonuçlandı. Uluslararası Yolcu Konvansiyonu (Ek A - IPC Tekdüzen Kuralları) ve Uluslararası Kargo Konvansiyonu (Ek B - IGC Tekdüzen Kuralları), COTIF'e Ek olarak geliştirilmiştir. Uluslararası Medeni Kanun'a, COTIF'in resmi talimatı olan Uluslararası Yük Trafiği Kurallarına özel bir ekleme kabul edilmiştir.

Bern Uluslararası Demiryolu Taşımacılığı Örgütü, COTIF çerçevesinde oluşturuldu. Uluslararası demiryolu taşımacılığı için ödeme yapılırken esas olarak 1967'de IMF tarafından kurulan uluslararası para birimi olan SDR kullanılır. COTIF'e yalnızca Avrupa ülkeleri değil, Asya ve Afrika'daki devletler de katılıyor. Rus dış ticaret mallarının Batı Avrupa ülkelerine ve onlardan Rusya'ya taşınmasında COTIF hükümleri geçerlidir.

COTIF sadece demiryolu için değil, aynı zamanda karma demiryolu-su-hava trafiği için de geçerlidir. IPC ve CIM normları doğası gereği yapıcıdır, ayrı ikili anlaşmalar ve ulusal yasaların normları yoluyla ulaşım koşullarını değiştirme olasılığını oluştururlar. COTIF'in oldukça fazla özel ihtilaf bağlayıcılığı vardır (kargonun hareket yolu kanunu, kargo güzergahı, kargonun varış güzergahı). Forumun ülkesinin hukukunun uygulanması ve iradenin geniş özerklik olasılığı öngörülmüştür.

Rusya aynı zamanda demiryolu taşımacılığına ilişkin çok taraflı uluslararası bölgesel anlaşmalara da katılmaktadır - Uluslararası Yük Taşımacılığı Anlaşması (SMGS) ve 1951 tarihli Uluslararası Yolcu Taşımacılığı Anlaşması (SMPS) (1992'de değiştirildiği şekliyle yürürlüğe girmiştir). Multimodal taşımacılık için SMGS kurallarına göre özel anlaşmalar yapılmaktadır. SMGS ve SMPS'nin kapsamı, SSCB'nin eski birlik cumhuriyetleri olan Doğu Avrupa ve Asya'nın eski sosyalist devletleridir.

SMGS ve SMPS, zorunlu birleşik maddi ve kanunlar ihtilafı kurallarını içerir. SMGS ve SMPS kurallarını ihlal eden tüm ikili anlaşmalar geçersizdir. Bu anlaşmalardaki özel ihtilaf bağlayıcılarının türleri: eşyanın hareket yolu kanunu; kargo yolları; taşıma sözleşmesini değiştiren yol; kargonun tutulduğu yollar; kargo varış yolları; söz konusu yol. Tarafların uygulanacak hukuku ve diğer hukuk ihtilafı bağlayıcılarını seçmelerinin imkansızlığı tesis edilmiştir. Ulusal yasaların uygulanmasına yalnızca anlaşmalarda düzenlenmeyen konularda izin verilir.

Rusya'nın farklı ülkelerle (Türkiye, Finlandiya, İran, Avusturya vb.) uluslararası demiryolu yük ve yolcu trafiğine ilişkin bir ikili anlaşma sistemi vardır. Rusya'daki tüm uluslararası demiryolu taşımacılığında navlun ücretleri MTT oranlarına göre belirlenmektedir. Tercihli navlun ödemeleri Rusya-Finlandiya anlaşmasında yer alıyor. Trans-Sibirya Demiryolu boyunca yük taşımacılığı, "Batı Rüzgarı" ve "Doğu Rüzgarı" ekspres konteyner trenleri aracılığıyla gerçekleştirilmektedir.

7.3. Uluslararası karayolu taşımacılığı

Kara taşımacılığı ortamının yasal statüsü, eyalet topraklarının yasal statüsü ile ayrılmaz bir şekilde bağlantılıdır. Devletin egemenliği, kendisine ait olan bölgesel varlıklara tamamen uzanır ve kara taşımacılığının yasal rejiminin özelliklerini önceden belirler. Karayolu iletişiminin organizasyonu, ulusal kamu hukuku normlarıyla yakından ilişkilidir. Ayrıca, uluslararası karayolu iletişiminin özel bir özelliği vardır. Bir motorlu araç sınırları geçer ve farklı eyaletlerin yollarını takip eder, yani. tek tip trafik kuralları, birleşik bir yol işaretleri ve sinyaller sistemi oluşturmaya ihtiyaç vardır.

Uluslararası karayolu taşımacılığı, transit taşımacılığın yanı sıra, kalkış noktasının bir devletin topraklarında, varış noktasının başka bir devletin topraklarında olduğu uluslararası bir anlaşmaya dayalı olarak motorlu taşıtlarla mal ve yolcuların taşınmasıdır. Uluslararası karayolu taşımacılığına ilişkin bir anlaşma, özel bir dış ticaret işlemi türü, özel bir ticari anlaşmadır. Karayolu taşımacılığı genellikle sözleşmenin tarafları tarafından değil, karayolu taşımacılığı sözleşmesine taraf olabilecek ilişkili şirketler tarafından gerçekleştirilir. Bu anlaşmaların en karakteristik hukuki özelliği ikili bir dış ticaret işlemi niteliği taşımasıdır.

Avrupa'da, karayolu taşımacılığını düzenleyen bütün bir uluslararası anlaşmalar sistemi vardır: 1949 Karayolu Trafiği Sözleşmesi (karayolu trafiğinin düzenlenmesi açısından etkilidir) ve 1949 Karayolu İşaretleri ve İşaretleri Protokolü; 1968 Karayolu Trafiği Sözleşmesi (tek bir yol işaretlemesi, tek tip bir yol işaretleri ve sinyalleri sistemi kurar); Tehlikeli Malların Uluslararası Karayoluyla Taşınmasına İlişkin Avrupa Anlaşması, 1957 (ADR); Uluslararası Karayolları 1975 Avrupa Anlaşması (CMA).

Bölgesel Avrupa anlaşmaları arasında, uluslararası karayolu taşımacılığının yasal düzenlemesindeki ana rol, 1956 tarihli Karayoluyla Uluslararası Mal Taşımacılığı Sözleşmesine İlişkin Cenevre Sözleşmesi (CMR veya CMR) ve Uluslararası Taşımaya İlişkin Cenevre Gümrük Sözleşmesi tarafından oynanır. 1975 tarihli TIR Karneleri (TIR Karneleri) (TIR Sözleşmesi) Kullanan Eşya Sayısı.

CMR, malların uluslararası karayolu taşımacılığına ilişkin koşulları standartlaştırmaktadır. CMR'nin uygulama kapsamı, taşıyıcı ile kargo sahibi arasındaki ilişkinin düzenlenmesi, kargonun taşıma için kabulü ve varış yerinde teslimine ilişkin prosedürdür. CMR'nin kapsamı: Malların yükleme ve teslim yerlerinin, en az biri CMR'ye taraf olan iki farklı devletin topraklarında olması durumunda, ücret karşılığında malların karayoluyla taşınmasına ilişkin tüm sözleşmeler. Ortak düşünce.

CMR, tüm temel taşıma koşullarına ilişkin ayrıntılı kurallar içerir; Sözleşmenin uygulanmadığı taşımaların bir listesi oluşturulmuştur. Sözleşmenin uygulanması, sözleşmenin taraflarının ikamet yeri ve uyruğuna bağlı değildir. CMR normları zorunludur. Hükümlerinden sapmalar geçerli değildir. CMR, maddi ve kanunlar ihtilafı kurallarının bir holdingidir. Çatışma düzenlemesi, genel ve özel kanunlar ihtilafı kurallarının uygulanmasını sağlar: iradenin özerkliği, mahkeme kanunu, hareket yeri kanunu ve yükün yeri (genel); davalının teşebbüsünün merkezinin bulunduğu yer kanunu, sözleşmenin akdedildiği işyerinin bulunduğu yer kanunu, eşyanın taşıyıcıya takdim edildiği yer kanunu (özel).

TIR Sözleşmesi, uluslararası karayolu eşya taşımacılığında gümrük formalitelerinin tamamlanmasına ilişkin usulü ve gümrük muayene usulünü belirlemektedir. Sözleşmenin ana özelliği, hamili öncelikli gümrükleme (TIR işareti) avantajından yararlanan TIR Karnesidir (tek gümrük belgesi). Katılımcı devletlerin, TIR prosedürünü kullanan kişileri korumak için özel kefil kuruluş kurumları bulunmaktadır. ASMAP, Uluslararası Karayolu Taşımacılığı Birliği'nin üyesi olan kar amacı gütmeyen bir kuruluş olan Rusya'da kuruldu. ASMAP, Rus uluslararası karayolu taşımacılarının garanti birliğidir.

Rusya, uluslararası karayolu taşımacılığı konusunda çok sayıda ikili uluslararası anlaşmaya katılmaktadır. Tüm bu anlaşmalar, uluslararası karayolu yolcu, bagaj ve kargo taşımacılığı için bir lisans sistemi oluşturan ve üçüncü ülkelere ve üçüncü ülkelere ulaşım sorunlarını çözen (örneğin, uluslararası karayolu taşımacılığına ilişkin Rusya-Avusturya anlaşması) genel hükümler içermektedir. Üçüncü ülkelere ve üçüncü ülkelere yapılan taşımalar, Rusya'nın 1997'den beri üyesi olduğu ECMT'nin izniyle verilen "standart uluslararası lisans" temelinde gerçekleştirilir.

Motorlu araç artan bir tehlike kaynağı olduğu için, karayolu taşımacılığında hasar durumunda üçüncü şahıslara verilen garantiler çok önemlidir. Kamyon taşımacılığı, zorunlu sivil sorumluluk sigortasını içerir. Avrupa'da 1953'ten beri uluslararası bir otomobil sigortası kartı ("yeşil kart" sistemi) vardır.

Motorlu bir taşıtın üçüncü şahıslara verdiği zarara ilişkin garantiler, 1968 tarihli Karayolu Trafik Kazalarına Uygulanacak Hukuka İlişkin Lahey Sözleşmesi uyarınca uluslararası düzeyde de sağlanmaktadır. Sözleşme, birleşik uluslararası kanunlar ihtilafı kurallarını içermektedir. Kanunlar ihtilafı bağlantısının ana nedeni, kazanın meydana geldiği ülkenin maddi hukukudur. Yardımcı kanunlar ihtilafı kuralları - aracın tescil yeri, mağdurun olağan ikamet yeri.

7.4. Uluslararası hava taşımacılığı

Hava taşımacılığı ortamının yasal rejimi, kamu hukuku (ulusal ve uluslararası) kapsamındadır. Hava taşımacılığı ortamı, belirli devletlerin egemen hava sahasına ve uluslararası hava sahasına bölünmüştür. Eyaletler arası düzeyde, uluslararası hava trafiğini yönetmek için ana rolün ICAO'ya verildiği küresel bir sistem oluşturulmuştur.

Uluslararası ve ulusal hava sahasının kullanımını düzenleyen ana belge, 1944 tarihli Chicago Uluslararası Sivil Havacılık Sözleşmesidir. Sözleşme, uluslararası iletişimin uygulanmasında sivil havacılığın faaliyetleri, uluslararası uçuş kategorileri (tarifeli ve tarifesiz) için genel kurallar oluşturmuştur. ); Uluslararası uçuş ve hava yolları kavramını tanımladı. Sözleşmenin temel amacı uluslararası hava hizmetlerinin ve ticari faaliyetlerin hukuki olarak düzenlenmesidir. Sözleşme, havanın ticari özgürlüklerinin bir listesini içerir: temel, ek ve kabotaj yasağı. Chicago Sözleşmesine 18 ek kabul edilmiştir. ICAO, Sözleşme temelinde oluşturulmuştur. Halen ICAO çerçevesinde uluslararası havacılık düzenlemeleri geliştirilmektedir.

Uluslararası hava taşımacılığına ilişkin belirli kuralların birleştirilmesine ilişkin 1929 tarihli Varşova Konvansiyonu, uluslararası hava taşımacılığının yasal düzenlemesinin temelini oluşturur. Varşova Sözleşmesini Tamamlayan Anlaşmalar: 1955 Lahey Protokolü, Varşova Sözleşmesini değiştiren 1971 Guatemala Protokolü, 1961 Guadalajara Sözleşmesi, Uluslararası Hava Yoluyla Taşımaya İlişkin Belirli Kuralların Birleştirilmesine İlişkin Montreal Protokolü, 1975 (kavramını oluşturdu) “gerçek taşıyıcı”), 1966 Montreal Geçici Havayolu Anlaşması, 1999 Montreal Anlaşması. Bu anlaşmaların hükümleri bir bütün olarak uluslararası hava taşımacılığını düzenleyen Varşova sistemini oluşturur. ICAO üyesi devletlerin havayollarının bir birliği olan özel bir sivil toplum kuruluşu olan IATA, uluslararası hava taşımacılığına ilişkin özel koşulların belirlenmesinden sorumludur.

1929 tarihli Varşova Konvansiyonu, uluslararası hava taşımacılığı hukukunun temel uluslararası yasal kaynağıdır. Sözleşme, uluslararası hava taşımacılığını, iniş noktalarından en az birinin başka bir devletin topraklarında bulunduğu taşıma olarak tanımlamaktadır. Varşova Sözleşmesinin uygulama kapsamı: malların, yolcuların, bagajların, kombine taşımacılığın taşınması. Sözleşme, Sözleşmeye taraf devletler ile buna katılmayan devletler arasındaki hava taşımacılığına uygulanmaz; posta taşımacılığı için geçerli değildir. Varşova Konvansiyonu aşağıdaki hava taşımacılığı için geçerlidir:

1) ulaşımdaki kesintiye bakılmaksızın kalkış ve varış yerinin Sözleşmeye taraf iki devletin topraklarında bulunması;

2) kalkış ve varış yerinin Sözleşmeye taraf bir devletin topraklarında olması, ancak duraklamanın muhtemelen Sözleşmeye taraf olmayan başka bir devletin topraklarında sağlanması.

Uluslararası hava taşımacılığı genellikle birkaç taşıyıcı tarafından sırayla gerçekleştirilen taşımayı içerir. Varşova Konvansiyonu açısından, bu tür bir taşıma, taşımanın nasıl resmileştirildiğine bakılmaksızın (bir veya daha fazla sözleşme) tek bir taşıma olarak kabul edilir. Varşova Sözleşmesinin ana içeriği zorunlu nitelikteki birleşik maddi normlardır. Sözleşmede pratik olarak hiçbir genel kanunlar ihtilafı hükmü bulunmamaktadır; belirli konulara ilişkin yalnızca az sayıda kanunlar ihtilafı hükmü bulunmaktadır (ve bunların tümü, mahkeme yeri hukukunun münhasıran uygulanmasını öngörmektedir). Varşova Sözleşmesinin hükümleri şu anda dünyadaki çoğu ülkenin ulusal mevzuatında uygulanmaktadır.

Hava trafiğinin kendine özgü doğası, uygulanacak hukukun belirlenmesinde ve yargı yetkisinin tesis edilmesinde zorluklar yaratmaktadır. Temel olarak, bu konular uluslararası sözleşmelerin birleşik maddi normları tarafından düzenlenir. Ancak, aşağıdaki durumlarda bir çatışma sorununun ortaya çıkması nadir değildir:

1) Taşımanın Varşova Sözleşmesine taraf olmayan bir devletle ilgili olması;

2) Varşova Sözleşmesi sisteminde düzenlenmeyen sorunların ortaya çıkması;

3) havayolu tarafından belirlenen taşıma koşullarının ulusal hukuka uygun olmaması.

Çoğu eyaletin ulusal mevzuatı, hava trafiğine ilişkin özel kanunlar ihtilafı hükümleri içermemektedir, bu nedenle taşıyıcı hukuku, mahkeme hukuku ve bayrak hukukunun genel kanunlar ihtilafı ilkeleri uygulanmaktadır. Uluslararası hava taşımacılığı hukukunda taşıyıcı hukuku geleneksel olarak anlaşılmaktadır - bu, hava trafiğinin en yakın bağlantıya sahip olduğu yasadır (performansı taşıma sözleşmesini karakterize eden tarafın konumu). Sözleşmenin imzalandığı yerin hukuku, uçuşun ilk ayağının başladığı ülkenin hukuku olarak özel olarak anlaşılmaktadır.

VK Rusya'da faaliyet göstermektedir. Normları, 1929 Varşova Konvansiyonu'nun ana hükümlerini dikkate almaktadır. WC şunları tanımlar: uluslararası hava taşımacılığı kavramı; taşıyıcının hakları ve yükümlülükleri, sorumluluğu; uçak sahibinin sorumluluğu; zorunlu üçüncü şahıs sorumluluk sigortası; miktarda sigorta tutarı. Rusya, hava hizmetlerine ilişkin çok sayıda (130'dan fazla) ikili uluslararası anlaşmaya taraftır. Bunların temeli 1944 Chicago Konvansiyonu'nun kurallarıdır. Bu tür anlaşmalar, sözleşmeci devletlerin ticari haklarını, haklarını ve yükümlülüklerini içeren bir “paket” sağlar (örneğin bkz. Rusya Federasyonu Hükümeti ile Hükümet arasındaki Anlaşma). 1995 yılı hava hizmetlerine ilişkin Slovak Cumhuriyeti ve Anlaşmanın Eki).

7.5. Uluslararası Nakliyat

Deniz taşımacılığı ortamının yasal rejimi, 1982 tarihli BM Deniz Hukuku Sözleşmesi'nde oluşturulmuştur.Sözleşme, deniz alanlarının ve bunların uluslararası yasal statüsünün açık bir şekilde sınırlandırılmasını sağlar. Sözleşmenin hükümleri aynı zamanda uluslararası özel hukuk sorunlarını da etkilemektedir - zararsız geçiş hakkı; yabancı mahkemeler üzerinde sivil yargı yetkisi; ticari olmayan amaçlarla işletilen devlet gemilerinin dokunulmazlığı; gemilerin uyruğu; "uygunluk bayrakları"; En çok kayırılan ulus maddesi.

Deniz yoluyla yük taşımacılığına ilişkin hukuki düzenleme, deniz seyrüseferi ve ticari gemicilik normlarını içermekte olup, uluslararası özel hukukun bir alt sistemidir. Doktrin uzun zamandır “ara deniz taşımacılığı” ve “ticari nakliye” kavramlarını oluşturmuştur. Bu alandaki ilişki grupları arasında deniz taşıtlarının mülkiyet hakları, deniz taşımacılığı sözleşmeleri, seyir riskine ilişkin ilişkiler yer almaktadır. Bu alandaki hukuki ilişkilerin kanunlar ihtilafı düzenlemesi, çeşitli kanunlar ihtilafı kurallarının bolluğu ve bunların kapsamlı sistemi ile karakterize edilir. Genel ihtilaf bağlayıcılıklarına ek olarak çok sayıda özel bağlayıcılık da geçerlidir (bayrak kanunu vb.). Karakteristik, genel çatışma ilkelerinin değiştirilmesi, özel ilkelere dönüştürülmesidir: sözleşmenin akdedildiği yer hukuku yerine hareket limanı hukuku, komisyon hukuku yerine gemilerin çatıştığı yer hukuku Bir suçun işlenmesi vb. Uluslararası deniz taşımacılığında en önemli çatışan ilkeler irade özerkliği ve mahkeme hukukudur.

AÇSP'nin birleşme süreci yüz yılı aşkın bir süredir devam etmektedir. Bölgesel düzeyde, birleştirmenin en başarılı örnekleri, 1940 Montevideo Ticari Nakliye Anlaşması (Latin Amerika) olan Bustamante Kodudur. XIX yüzyılın ortalarında. b ^ 1li, deniz hukukunun dünya çapında kodlanması için ilk girişimlerde bulunuldu. Halihazırda, MCHMP alanında çok sayıda evrensel, çok taraflı uluslararası anlaşma yürürlüktedir: uluslararası deniz seyrüseferine ilişkin Brüksel sözleşmeleri dizisi (gemilerin çarpışmasına ilişkin belirli kuralları birleştirmek için 1910 Brüksel sözleşmeleri, yardım sağlanması ve denizde kurtarma); 1976 protokolü ile değiştirilen 1996 tarihli Deniz Alacaklarına İlişkin Sorumluluğun Sınırlandırılması Sözleşmesi; Deniz İpotekleri ve İpoteklerine İlişkin Uluslararası Sözleşme, 1993; 1980 Uluslararası Multimodal Mal Taşımacılığına İlişkin BM Sözleşmesi; Tehlikeli ve Zararlı Maddelerin Deniz Yoluyla Taşınmasıyla İlgili Zararın Tazminatı ve Sorumluluğuna İlişkin Uluslararası Sözleşme, 1996, vb.

Deniz taşımacılığını organize etmenin ana biçimleri doğrusal (düzenli) ve serseridir (düzensiz). Uluslararası hat taşımacılığı konşimento ile belgelenir. Konşimento, taşıyıcının kargoyu deniz yoluyla taşımak üzere kabul ettiğini belgeleyen özel bir makbuzdur. Bir konşimentonun uluslararası statüsünü tanımlamaya yönelik ilk girişim, 1924 tarihli (Uluslararası Denizcilik Komitesi'nin himayesinde kabul edilen) Konşimentolara İlişkin Bazı Kuralların Birleştirilmesine İlişkin Brüksel Konvansiyonu'nda yapılmıştır. Sözleşme, 1931 yılında Lahey Kuralları 1924 adı altında yürürlüğe girmiştir. Bu kurallar, ticari gemicilik alanında mülkiyet ilişkilerini düzenleyen birleşik kuralların mevcut ana kaynaklarından birini temsil etmektedir.

Lahey Kurallarının temel hükümleri, taşıyıcının sorumluluğuna ilişkin kurallardır. Kurallar, taşıyıcının yükümlülüğünün zorunlu bir asgarisini belirler ve aynı zamanda çıkarlarını korur: sorumluluk kurallarına istisnalar sağlanır ve gemiyi ve taşıyıcıyı sorumluluktan muaf tutan gerekçeler listelenir. Lahey Kuralları, taşıyıcının kusurunun karinesi ilkesine dayanmaktadır.

Lahey Kuralları düzenleyicidir ve dar bir kapsamı vardır. Taşımacılığı yöneten sınırlı sayıda birleşik kurallar içerirler. Kabotaj, charter, yükleme, boşaltma sorunları Kuralların kapsamı dışında kalmıştır.

1968'de, 1924 tarihli Brüksel Sözleşmesine ek bir protokol olan Wisby Kuralları kabul edildi.Wisby Kuralları, Lahey Kurallarının kapsamını genişleterek herhangi bir konşimentoya uygulanmasını sağladı. 1968 Kuralları, taşıyıcının sorumluluğunun güçlendirilmesine, sorumluluğunun sınırlarının artırılmasına ilişkin normları belirledi ve konşimentonun devredilebilirliğini artırdı. 1979'da, 1924 tarihli Brüksel Sözleşmesi'ni değiştiren Protokol kabul edildi.

1978 tarihli BM Deniz Yoluyla Eşya Taşıma Sözleşmesi (Hamburg Kuralları), Lahey Kurallarından (hayvanların, güverte yüklerinin ve tehlikeli malların taşınmasını kapsayan) daha geniş bir kapsama sahiptir. Hamburg Kuralları, konşimentonun 13 zorunlu unsuru daha belirlemiştir. Kuralların tüm hükümleri zorunludur. Genel bir biçimde (sorumluluk dışı sebepler listesi şeklinde değil) formüle edilen deniz taşımacılığının suçluluk karinesi ilkesi oluşturulmuş, sorumluluğunun sınırları genişletilmiştir. Bir seyir hatası durumunda sorumluluktan muafiyet kuralları Hamburg Kurallarından çıkarılmıştır. Lahey Kuralları ile karşılaştırıldığında, taşıyıcıya karşı iddialar için zaman aşımı süresi uzatılmıştır. Hamburg Kuralları, tahkim ve yargı yetkisine ilişkin bütün bir kurallar kümesini içerir: çoklu yargı yetkisi kuralı, davacının seçimine bağlı olarak yargı yetkisi olasılığı, yargı yetkisi sorununun bir prorogasyon anlaşması temelinde çözümlenmesi uygulamasının reddedilmesi. taraflar, bir tahkim şartının varlığında bir uyuşmazlığı tahkim etme imkanı.

Deniz yoluyla yolcu taşımacılığı, Yolcuların ve Bagajlarının Deniz Yoluyla Taşınmasına İlişkin Atina Sözleşmesi, 1974 ile düzenlenmektedir. Sözleşme, uluslararası yolcu taşımacılığı kavramını tanımlamaktadır. Atina Konvansiyonu, Brüksel Konvansiyonu'nun birçok kuralını benimsemiştir - taşıyıcının hasardan sorumluluğu, taşıyıcının varsayılan suçluluğu ilkesi, sorumluluğunun sınırlarının belirlenmesi ve yolcunun suçlu davranışı durumunda sorumluluktan muafiyet. İspat yükü taşıyıcıya aittir. Atina Konvansiyonu, yolcu ile taşıyıcı arasında açık yazılı bir anlaşmaya dayalı olarak taşıyıcının sorumluluk sınırlarının arttırılması olanağını öngörmektedir. Sözleşme hükümleri yeni bir “kabin bagajı” kavramı getirmektedir. Şu anda IMO Hukuk Komitesi, taşıyıcının sorumluluk sınırlarını hesaplama prosedüründe değişiklikler öngören, Atina Konvansiyonu Mali Güvenlik Protokolü taslağını geliştiriyor.

7.6. Navigasyon riski ile ilişkili ilişkiler

Müşterek avarya, deniz hukukunun en eski kurumlarından biridir (MÖ VIII yy). Bu kavram, müşterek avarya zararlarının tanımına ve deniz taşımacılığına katılan tüm katılımcıların (yani deniz işletmesinin) genel kurtuluşu için makul ve kasıtlı olarak yapılan harcamaların, kim tarafından yapıldığına bakılmaksızın, taraflar arasında dağıtılması gerektiği fikrine dayanmaktadır. "gemi, kargo ve navlun" her birine ait mülkün değeri oranında. Müşterek avarya (müşterek avarya zararları), deniz işletmesi katılımcılarından herhangi birinin, yükün bir kısmının denize atılması vb. sonucu deniz işletmesinin tüm katılımcıları arasında dağıtılmasına tabi olan zararlardır.

İlişkilerin müşterek avarya altında düzenlenmesi, kanunlar ihtilafı kurallarının uygulanmasının reddedilmesini içerir. Buradaki ana rol, ticari gemicilik ve seyrüsefere ilişkin tek tip gümrüklerin özel, resmi olmayan bir şekilde kodlanması - Genel Avaryaya İlişkin 1949 York-Anvers Kuralları (1950, 1974 veya 1994'te değiştirildiği şekliyle) tarafından oynanmaktadır. York-Anvers Kuralları, hangi hasarların genel ortalama olarak kabul edilebileceğine ve bunların dağılımının nasıl belirleneceğine ilişkin bir dizi uluslararası gelenektir.

York-Anvers Kurallarının uygulanması, taşıma sözleşmesinin tarafları arasında özel bir anlaşmaya bağlıdır. Böyle bir anlaşma, tüzük veya konşimento şartlarına göre belirlenir. Taraflar, bir anlaşma temelinde, York-Anvers Kurallarını değiştirebilir ve tamamlayabilir ve bunları herhangi bir baskıda uygulayabilir. Genel ortalamaya ilişkin ulusal yasaların normlarının çoğu, doğası gereği bağımsızdır ve bu da York-Anvers Kurallarının pratikte sınırsız olarak uygulanmasını mümkün kılar. Bazı eyaletlerin mevzuatı, bu kuralların ikincil olarak uygulanmasını sağlar.

Ulusal yasaların belirleyici doğası, müşterek avaryaya ilişkin kuralların yorumlanmasına ilişkin York-Anvers Kurallarının hukuki gücünün temelini oluşturur. Bunların uygulanması, Kurallara aykırı olan herhangi bir yasa veya geleneğin etkisini kapsamaz. Jackson hükmü, York-Anvers Kurallarındaki bir değişikliğe bir örnektir (müşterek avaryanın nedeni bir navigasyon hatası olsa bile, müşterek avarya kayıplarının bir payı kargo sahibine atfedilebilir). York-Anvers Kurallarının kapsamı sınırlıdır ve müşterek avaryanın tüm konularını düzenlememektedir.

Taraflar arasında York-Anvers Kurallarının uygulanması konusunda bir anlaşmanın bulunmaması, ulusal hukuka göre müşterek avaryanın belirlenmesinin temelini oluşturur. Bu durumda kanunlar ihtilafı düzenlemesine ihtiyaç duyulmaktadır. Müşterek avaryada kullanılan çatışma ilkeleri içerik bakımından geleneksel çatışma ilkelerinden farklılık göstermektedir. Örneğin, “geminin yolculuğunu sonlandırdığı liman” özel bir kanunlar ihtilafı kavramı oluşturulmuştur - bu, yabancı bir gemi tarafından kargo taşımacılığının durdurulduğu limandır, çünkü bu liman varış limanıdır veya Çünkü gemi taşımaya devam edememiş ve bu limanda karaya çıkmak zorunda kalmıştır. Müşterek avarya kapsamındaki hukuki ilişkilerin içeriği ile boşaltma limanı arasında yakın bir bağlantı olması nedeniyle, kaza tipinin ve müşterek avarya zararlarının dağılımının belirlenmesinde boşaltma limanı hukuku baskın hukuk ihtilafıdır.

Müşterek avaryaya ilişkin ilişkiler de konvansiyonel düzeyde düzenlenmektedir: örneğin, 1940 tarihli Uluslararası Ticari Denizcilikte Uygulanacak Kanuna İlişkin Montevideo Anlaşması'na göre, müşterek avarya varış limanında oluşturulmakta ve dağıtılmaktadır ve eğer buna ulaşılamazsa, daha sonra boşaltma limanında. Bu prensibin istisnası, geminin ulusal hukukunun, yani bayrak hukukunun uygulanmasıdır. Müşterek avarya kapsamında aynı hukuki ilişkiye iki farklı ulusal kanunun uygulanması mümkündür (İtalyan hukuku, Bustamante Kanunu). Küresel adli uygulamada, bir kaza sonrasında kargonun boşaltılacağı liman hukukunun birden fazla niteliği benimsenmiştir: eşyanın bulunduğu yer hukuku, sebepsiz zenginleşme hukuku, sözleşmenin ifa edildiği yer hukuku.

Gemi çarpışmaları ve denizde kurtarma, çok taraflı uluslararası anlaşmalarla düzenlenmektedir. Bunlardan en eskilerinden biri, 1910 tarihli, Gemilerin Çatışmasına İlişkin Bazı Kuralların Birleştirilmesine İlişkin Brüksel Uluslararası Sözleşmesidir. Sözleşmenin ana içeriği, gemilerin çarpışmasının sonuçlarına ilişkin mülkiyet sorumluluğu koşullarını tanımlayan kurallardan oluşur. Sorumluluk kusur ilkesine dayanmaktadır. Mağdurlar kayıplara uğrayabilir. Sözleşme “orantılı suçluluk derecesi” kavramını getirmektedir. Farklı gemi çatışması durumlarında, farklı kanunlar ihtilaflarının (çatışma yeri kanunu, bayrak kanunu, mahkeme kanunu, yaralanan geminin bayrağı kanunu) uygulanmasının gerekli olduğu tespit edilmiştir. Denizde Yardım ve Kurtarmaya İlişkin Belirli Kuralların Birleştirilmesine İlişkin Brüksel Uluslararası Sözleşmesi, 1910 (ve Sözleşmenin kapsamını genişleten 1967 Protokolü), kurtarma teşkil eden eylemleri tanımlayan birleşik maddi ve kanunlar ihtilafı kurallarını içerir. Çatışma bağlamaları, gemiler arasındaki çarpışma durumundakilerle aynıdır. Yardım sağlanan geminin bayrağına ilişkin kanunun uygulanması sağlanır. Kurtarma sırasındaki genel kanunlar ihtilafı kuralı, kurtarmayı yapan geminin bayrağının hukukudur.

Gemi sahibinin sorumluluğunu sınırlandıran kurum, seyir riskinden dolayı deniz hukukunun özel bir kurumudur. Amaç, bu tür risklerin sonuçlarını sınırlamak ve makul şekilde dağıtmaktır. Gemi sahibi, seyrüseferle ilgili tüm önemli yükümlülükler için sorumluluğunu belirli limitlerle sınırlama hakkına sahiptir. Açık Deniz Gemisi Sahiplerinin Sorumluluklarının Sınırlandırılmasına İlişkin Bazı Kuralların Birleştirilmesine İlişkin Brüksel Uluslararası Sözleşmesi, 1924, gemi sahibinin sorumluluğunun sınırlandırılması ilkesini benimser. Ancak 1957 tarihli Armatörlerin Sorumluluklarının Sınırlandırılmasına İlişkin Uluslararası Sözleşme, armatörün sorumluluğunu sınırlama hakkına sahip olmadığı gerekliliklerin kapsamını genişletmektedir. Bu hüküm denizde kurtarma ve müşterek avaryanın altındaki kayıpların tazminine ilişkin kurallara ilişkindir.

Konu 8. ULUSLARARASI ÖZEL PARA HUKUKU

8.1. Uluslararası ticari faaliyetlerin finansmanı

Temel olarak, özel özel ortaklıkla ilgili Rus literatüründe, özel özel girişim değil, “yabancı unsurlu kredi ve ödeme ilişkileri” kavramı kullanılmaktadır. MCVP, iç hukukta nispeten yeni bir kavramdır. Hem özel hukuk hem de para hukuku (para hukuku kamu hukukunun bir dalıdır) dahil olmak üzere biraz paradoksal bir yapıya sahiptir. Ancak özel hukuk faaliyetlerinin dövizle finansmanından bahsettiğimiz için kullanımı oldukça haklıdır.

Özel özel teşebbüs, istikrarlı bir karaktere sahip ve özel bir düzenleme konusu olan, özel özel teşebbüsün bağımsız bir koludur. ICVP, uluslararası ticari faaliyetlerin finansmanını düzenleyen bir dizi kuraldır. Özel hukuk uygulaması kavramı, Alman hukuk biliminden doğmuştur ve şu anda çoğu devletin doktrini ve uygulaması tarafından kabul edilmektedir. Özel döviz kurumlarının temeli, uluslararası yerleşim ve kredi ilişkilerinin uygulanmasının devletin döviz politikasına bağlı olmasıdır.

Rus mevzuatı, yabancı bir unsurla özel para birimi ilişkilerinin çatışma düzenlemesinden tamamen yoksundur. Bu, mevzuatımızın ciddi bir eksikliğidir, çünkü ihtilaf meselelerini çözerken, sürekli olarak hukuk ve hukuk analojisini uygulama ihtiyacı ortaya çıkmaktadır. Uluslararası ticari işlemlerin finansmanı, genel olarak, Rusya Federasyonu'nun para birimi mevzuatının uygulanması, Medeni Kanun'un medeni hukuk anlaşma ilişkilerinin özelliklerini düzenleyen ikinci bölümünün normlarının uygulanmasıyla gerçekleştirilir. Ayrıca, dış ticaret faaliyetlerinin ve uluslararası yerleşimlerin finansmanı alanındaki ilişkileri düzenleyen uluslararası anlaşmaların normları uygulanır. Rusya ayrıca, BDT Ödemeler Birliği'nin Kurulmasına ilişkin 1997 Anlaşmasına da katılmaktadır.

Uluslararası ticari faaliyetlerin finansman biçimleri - rücu olmayan finansman, faktoring, kaybetme, finansal kiralama. Finansal (gerçek) kiralama, katılımcıları üç taraf olan karmaşık bir ekonomik ve ekonomik ilişkiler setini kapsaması ile karakterize edilir: bir imalat şirketi, bir kullanıcı şirketi (işveren), bir kiralama şirketi (ev sahibi). Leasing şirketi, kullanıcı şirket ile yaptığı anlaşma çerçevesinde gerekli ekipmanı üreticiden temin eder ve kullanıcı şirkete kiralar. Finansal kiralama işlemleri ağırlıklı olarak finans şirketleri veya banka, kredi ve sigorta kuruluşlarının şubesi olan şirketler tarafından yapılmaktadır.

Ticari sözleşmelerin finansmanının bir biçimi olarak finansal kiralama, kredi sözleşmesi ile mülk kiralama sözleşmesinin unsurlarını birleştiren özel bir sözleşme türüdür. 1988 tarihli Uluslararası Finansal Kiralamaya İlişkin Ottawa Sözleşmesi'nin temel amacı, uluslararası finansal kiralamanın gelişmesinin önünde ulusal mevzuattaki farklılıklardan kaynaklanan yasal engellerin ortadan kaldırılmasıdır. Sözleşmenin ilkeleri, uluslararası işlemlerin finansal kiralama yoluyla finansmanının hukuki düzenlemesinin temelini oluşturmaktadır.

Ticari finansmanın ana şekli uluslararası faktoringdir. Uluslararası faktoringin özü, bir finansal kuruluşun ihracatçıyı ihracat işleminin mali yükünden kurtarmasıdır. Faktoringin amacı optimal uluslararası işbölümünü sağlamaktır. Finansal kuruluş (faktör) aracılık görevini üstlenir. Uluslararası faktoringin aracı bir finansal işlem olarak önemi, alacaklının ticari hesabından borçludan tahsil edilen tutarlar pahasına, alacaklının taleplerinin haklarının faktör tarafından karşılanmasında yatmaktadır. Sözleşme hükümlerinin ihlali, taşınır eşyaların kötüye kullanılması suçunu oluşturur. Uluslararası düzeyde, bu finansman yöntemi Ottawa Uluslararası Faktoring Sözleşmesi'nde düzenlenmektedir.

Forfaiting bir faktoring türüdür. Faktoring esas olarak tüketim mallarına ilişkin hizmet işlemlerinde kullanılırken, forfaiting makine ve teçhizata ilişkin hizmet işlemlerinde kullanılmaktadır. Faktoring kapsamında alıcının yükümlülüklerini ödeme süresi 3-6 ay, forfaiting süresi ise 0,5-5 yıldır. Faktör işlemde herhangi bir risk üstlenmez, forfait ise tüm riskleri üstlenir. Faktoringde iskonto oranı %10-12, forfaitingde ise %25-30'dur. Faktörün parasal yükümlülükleri üçüncü kişilere devretme hakkı yoktur, ancak cezanın böyle bir hakkı vardır.

8.2. Uluslararası ödemeler, para birimi ve kredi ilişkileri

Uluslararası parasal ilişkiler, dünya ekonomisinde para biriminin işleyişi sırasında gelişen ilişkilerdir. Paranın uluslararası ödeme dolaşımındaki işleyişi sürecinde ortaya çıkarlar. Para sistemi, para ilişkilerinin bir örgütlenme ve düzenleme biçimidir. Ulusal, bölgesel ve dünya para sistemleri vardır. Para birimi sisteminin unsurları - ulusal para birimi, döviz kuru rejimi, para biriminin dönüştürülebilirlik koşulları, döviz piyasası sistemi ve altın piyasası, uluslararası ödemeler prosedürü, altın ve dövizin bileşimi ve yönetim sistemi rezervler, ulusal para kurumlarının durumu.

Para politikası, devlet düzeyinde döviz değerleriyle işlem yapma prosedürünü, döviz kurunu, döviz piyasasının faaliyetlerini ve altın piyasasını düzenleyen bir dizi önlem ve yasal normdur. Para politikasının en yaygın biçimlerinden biri, yerleşiklerin ve yerleşik olmayanların işlemlerinin para birimi değerleriyle devlet tarafından düzenlenmesi olan para birimi kısıtlamalarıdır. Ödemeler dengesinin cari işlemleri üzerindeki para birimi kısıtlamaları, serbestçe dönüştürülebilir para birimleri için geçerli değildir. Para birimi kısıtlamaları, para birimi mevzuatında sabittir ve para birimi kontrolünün ayrılmaz bir parçasıdır. Sonuç olarak, döviz kısıtlamaları ihracat-ithalat operasyonlarının gelişimini olumsuz etkilemektedir.

Uluslararası ticaret ulusal para birimlerinin değerinin ölçülmesini gerektirdiğinden döviz kuru para sisteminin önemli bir unsurudur. Uluslararası ticarette para birimlerinin karşılıklı değişimi, dünya ve ulusal fiyatların karşılaştırılması ve döviz cinsinden hesapların yeniden değerlenmesi için döviz kuru gereklidir. Döviz kuru, ekonominin devlet düzenlemesinin ek bir unsurudur.

Döviz işlemlerinin çoğu döviz piyasalarında gerçekleşir. Döviz piyasaları, döviz alım-satımının ve diğer döviz işlemlerinin yapıldığı resmi merkezlerdir. Döviz piyasaları bankalar, aracı kurumlar, şirketler vb.'nin oluşturduğu bir topluluktur. Döviz işlemlerinin %85-95'i döviz piyasalarında gerçekleştirilmektedir. Dünya para merkezleri dünya finans merkezlerinde yoğunlaşmıştır (Londra, New York, Cenevre vb.). Bölgesel ve ulusal döviz piyasalarında belirli konvertibl para birimleri ile işlemler gerçekleştirilmektedir.

Döviz işlemleri nakit ve acil olmak üzere ikiye ayrılır. Nakit döviz işlemleri (SPOT), para biriminin anında teslim edildiği nakit işlemlerdir. Bu işlemler tüm döviz işlemlerinin hacminin %90'ını oluşturmaktadır. SPOT işlemlerinde para, alıcı bankaların belirlediği hesaplara teslim edilir. Uygulamada, telgraf transfer kurunun uygulandığı SPOT bankalararası döviz işlemleri ağırlıklıdır. Acil döviz işlemleri (vadeli, vadeli), tarafların dövizin belirli bir süre sonra işlem sırasında sabitlenen kur üzerinden teslimi konusunda anlaştıkları döviz işlemleridir. Forward, finansal varlıkların gelecekte teslimine ilişkin bir sözleşmedir. İşlemler tezgah üstü piyasalarda gerçekleştirilmekte; katılımcılar ürünün kendisini almayı beklerler. Emtia ve finansal varlıkların alım satımına yönelik bir işlem olan vadeli işlemler, çoğunlukla malların nihai alım ve satımı amacıyla değil, vadeli işlemlerin daha sonra yeniden satılması yoluyla kar elde etmek amacıyla hisse senedi ve döviz borsalarında sonuçlandırılır. SWAP işlemleri, hem nakit hem de vadeli işlemlerin (SWAP = SPOT + vadeli) unsurlarını birleştiren bir döviz işlemi türüdür.

Rusya topraklarındaki döviz işlemleri, döviz ve para birimi değerleri kavramlarını tanımlayan Rusya Federasyonu'nun para mevzuatı tarafından düzenlenmektedir. Döviz varlıkları; döviz, döviz cinsinden menkul kıymetler, hisse senedi değerleri ve döviz cinsinden diğer borç yükümlülükleri, kıymetli madenler, tabii kıymetli taşlardır. Para birimi değerleri sivil hakların nesneleridir ve hem yerleşiklerin hem de yerleşik olmayanların mülkiyetinde olabilir. Rusya Federasyonu'nda parasal değerli eşyaların mülkiyet hakkı genel olarak korunmaktadır. Sakinler, Rusya Federasyonu'nda daimi ikametgahı olan kişilerdir; Rusya Federasyonu mevzuatı uyarınca oluşturulmuş, Rusya Federasyonu topraklarında bulunan tüzel kişiler, bunların şubeleri ve Rusya Federasyonu dışında bulunan temsilcilikleri; Rusya Federasyonu'nun sınırları dışında bulunan resmi temsilcilikleri. Yerleşik olmayanlar, Rusya Federasyonu dışında daimi ikamet yeri olan kişilerdir; Rusya Federasyonu dışında kalıcı bir konuma sahip yabancı tüzel kişiler, bunların Rusya Federasyonu topraklarındaki şubeleri ve temsilcilikleri; Rusya Federasyonu topraklarında yabancı devletlerin resmi temsilcilikleri.

Rusya Federasyonu'ndaki döviz işlemleri cari ve sermaye hareketleriyle ilgili olarak ikiye ayrılmıştır. Mevcut döviz işlemleri - döviz ithalatı ve ihracatı; 6 aya kadar süreyle mali kredi almak ve sağlamak; Ticari ve ticari olmayan nitelikteki uluslararası para transferleri. Mevcut döviz işlemlerinin listesi kapsamlıdır. Rusya Federasyonu sakinleri mevcut para birimi işlemlerini kısıtlama olmaksızın gerçekleştirmektedir. Sermayenin doğrudan ve portföy yatırımlarının hareketiyle ilgili kambiyo işlemleri; gayrimenkul mülkiyetinin devri için ödeme yapmak üzere yapılan transferler; 3 ayı aşan bir süre için vadeli ödeme ve mali kredilerin alınması ve sağlanması; güncel olmayan diğer tüm para birimi işlemleri. Sermaye hareketlerine ilişkin döviz işlemlerinin listesi açıktır. Bu tür işlemler sakinler tarafından Rusya Federasyonu Merkez Bankası tarafından belirlenen şekilde gerçekleştirilmektedir.

Rusya Federasyonu'ndaki para birimi düzenlemesinin ana organı Rusya Federasyonu Merkez Bankası'dır. Rusya'da döviz ve yabancı para cinsinden menkul kıymetlerin dolaşımının kapsamını ve prosedürünü belirler. Ticari bankalar para politikasının uygulanmasında önemli bir rol oynamaktadır. Ana görevleri bu bankaların müşterilerinin dış ekonomik faaliyetlerine finansal hizmet vermektir. Rus para birimi mevzuatının normları idari ve hukuki niteliktedir, ancak aynı zamanda medeni hukuki etkiye de sahiptirler. Bu kurallar aynı zamanda Rusya'nın kanunlar ihtilafı uyarınca yabancı hukuka tabi olan hukuki ilişkiler için de geçerlidir. Para hukukunun yabancı kamu hukuku normları, işlemin fiili bileşiminin böyle bir yabancı devletin hukuku ile ilgili olması durumunda, mahkemelerde ve tahkimlerde sıklıkla tanınır.

Çoğu durumda, geçerli yasa konusu, ulusal para birimi kısıtlamalarının doğası gereği ülke dışı olabileceği boyutla ilgilidir ve para birimi kısıtlamalarına tabi bir işlem başka bir devlette geçerli olarak kabul edilebilir mi? Burada kambiyo kanununun bu haliyle uygulanmasından değil, medeni hukuk sonuçlarının tanınmasından (veya tanınmamasından) bahsediyoruz. Para birimi kısıtlamaları ile ilgili olarak, bir parasal yükümlülüğün geçerliliği veya döviz kısıtlamaları nedeniyle ifasının imkansızlığı hakkında soru ortaya çıktığında çatışma sorunları ortaya çıkar. Döviz yasaklarının tanınması, IMF Şartı'nda yer almaktadır. Bir devletin para birimine ilişkin ve para birimi mevzuatı ile yasaklanan döviz işlemleri, diğer devletlerde idari veya adli koruma alamaz.

Uluslararası yerleşimler, uluslararası sivil ilişkiler alanında ortaya çıkan parasal talepler ve yükümlülüklere ilişkin ödemelerin düzenlenmesidir; Bunlar dış ticaret işlemlerine ilişkin ödemelerdir. Dış ekonomik faaliyetin ölçeği ve uzmanlığı, ortakların mali durumu ve ticari itibarı, muhabir bankaların varlığı uluslararası ödemeler için büyük önem taşımaktadır. Uluslararası ödemelerde ödeme aracı önde gelen ülkelerin ulusal kredi paralarıdır. Hesaplamalarda temel olarak ulusal para birimleri olan euro ve SDR kullanılmaktadır. Uluslararası ödemeleri etkileyen faktörler arasında para mevzuatı, uluslararası ticaret kuralları ve gümrükler, bankacılık hizmetleri, sözleşme ve kredi sözleşmesi koşulları vb. yer almaktadır. Uluslararası ödemeleri birleştirmek için girişimlerde bulunulmaktadır. 2001 yılında UNCITRAL, Uluslararası Ticarette Alacakların Temlikine İlişkin bir Sözleşme taslağı hazırladı.

Uluslararası kredi ilişkileri, alacaklının para birimi değerlerini borçluya kullanım amacıyla devretmeyi taahhüt ettiği, borçlunun ise bunları iade etmeyi veya alacaklıya öngörülen şartlar ve koşullar çerçevesinde faiz ödemesi ile uygun bir tazminat sağlamayı taahhüt ettiği taraflar arasındaki ilişkilerdir. anlaşmada. Aşağıdaki uluslararası borç verme biçimleri kullanılmaktadır: özel devletlerarası anlaşmalar temelinde, ticari bankaların ve yabancı katılımlı bankaların yardımıyla eyaletler arası ödemelerin takas sistemi, uluslararası bankacılık konsorsiyumlarından alınan krediler. Uluslararası kredi ilişkilerini resmileştirmek için konsorsiyum anlaşmaları kullanılır - banka grupları arasındaki anlaşmalar.

8.3. Uluslararası ödeme şekilleri

Uluslararası ödemelerin başlıca şekilleri peşin ödeme, açık hesap, banka havalesi, akreditif, tahsilattır. Peşin ödeme, mallar için yapılan peşin ödemedir. Avansın özü ihracatçının ithalatçıdan kredi almasıdır. Açık hesap, kural olarak düzenli teslimatlar için kullanılan, malların alınmasından sonra yapılan periyodik ödemelerdir. Açık hesap şeklindeki yerleşimlerin özelliği, mal hareketinin para hareketinin önünde olmasıdır. Ödemeler emtia teslimatlarından ayrılır ve ticari krediyle ilişkilendirilir. Bu ödeme şekli özellikle ithalatçı için faydalıdır. Banka transferi, bir bankadan diğerine, transfer alıcısına belirli bir miktarın ödenmesi veya hesaptan para transferi yapılması ve transfer eden adına transfer alıcısı lehine verilen bir emirdir.

Akreditif, amir banka (yürütme bankası) ile müşteri (akreditif başvurusu sahibi, lehtar) arasındaki bir anlaşmadır. Akreditif türleri - kabili rücu, gayri kabili rücu, teyitli, teyitsiz, teminatlı, teminatsız, döner, vesikalı, nakit, ödeme, sirküler, tazminat. Akreditif Gereksinimleri: Tüm akreditifler, bunların derhal ödeme, taksitli ödeme, kabul veya müzakere yoluyla mı yerine getirileceğini açıkça belirtmelidir; Her akreditif, ödeme yapmaya veya poliçe kabul etmeye veya pazarlık yapmaya yetkili olan bankayı belirtmelidir. Devredilebilir bir akreditif, lehdarın amir bankadan akreditifin başka kişiler - ikinci lehtarlar tarafından kullanılabileceğini isteme hakkına sahip olduğu bir akreditiftir.

Rus hukukunda, bir akreditif altındaki yerleşimler Sanat tarafından düzenlenir. 867-873 GK. Bir akreditifteki ödemeler için uluslararası ilişkiler, 1993 tarihli Belgesel Akreditifler için Tekdüzen Kurallar ve Gümrükler ve 1996 tarihli Belgesel Akreditifler için Bankalar Arası Geri Ödeme için Tekdüzen Kurallar - tarafından üretilen uluslararası ticari gümrüklerin resmi olmayan kodlamaları temelinde düzenlenir. ICC. Belgeli akreditif şeklindeki ödemeler soyuttur. Bu ilişkiler yasal olarak temel satış sözleşmesinden bağımsızdır.

Tahsilat ödeme şekli, bankanın müşteri adına ithalatçıya gönderilen mallar veya sağlanan hizmetler için ithalatçıdan ödeme aldığı ve bu parayı ihracatçının hesabına aktardığı bir bankacılık işlemidir. Toplama işlemleri türleri: saf toplama ve belgesel toplama. Saf tahsilat, ticari belgelerin eşlik etmediği mali belgelerin toplanmasıdır. Belge koleksiyonu, mali belgelerin ticari belgeler eşliğinde toplanması, mali belgelerin eşlik etmediği ticari belgelerin toplanmasıdır.

Tahsilat işlemleri, uluslararası ticari geleneklerin resmi olmayan bir kodlaması olan 1996 Tek Tip Toplama Kuralları temelinde düzenlenir. Rus hukukunda, tahsilat yerleşimleri Sanat tarafından düzenlenir. 874-876 GK.

Uluslararası ödemeler, esas olarak uluslararası örf (İlk Talep Garantileri için Tekdüzen Kurallar 1992) ve MCP'ye (Uluslararası Kredi Transferlerine İlişkin UNCITRAL Model Yasası 1992) tabidir.

8.4. Senet kullanan uluslararası yerleşimler

Senet (sipariş), alacaklının (çekmecinin) faturada adı geçen kişiye (ödeyici) faturada belirtilen süre içinde belirli bir miktarda para ödemesi için koşulsuz emrini içeren bir belgedir.

Bu yazılı bir senettir. Faturanın ödenmesinden alıcı (ithalatçı veya banka) sorumludur. Özgünlüğünü belirleyen faturanın gerekli özellikleri soyutluk, tartışılmazlık, tartışılabilirliktir. Tasarı, meydana gelme nedenlerinden tamamen ayrılmış, tamamen soyut bir yükümlülüktür. Özünde, fatura evrensel bir eşdeğer (para birimi) olarak hareket etme koşulsuz yeteneğine sahiptir.

Fatura türleri - devredilebilir (taslak), basit, kayıtlı, sipariş, mevcut. Kambiyo senedi, keşideciden (muhatap), ödemeyi yapana (muhatap), poliçenin ilk sahibine (alıcıya) belirli bir miktar para ödenmesi için verilen yazılı bir emri içeren bir menkul kıymettir. Bir kambiyo senedi koşulsuz bir emri temsil eder. Bu fatura türü en yaygın olanıdır. Bir senetin önemli özelliklerinden biri cirodur: senetin başka herhangi bir kişiye devredilebilmesini sağlayan ciro. Ciro, poliçeye devredilebilirlik özelliği kazandırır. Onay koşulsuz olabilir; onu sınırlayan herhangi bir koşul yazılı olmadığı kabul edilir.

Dünya pratiğinde, fatura XII-XIII yüzyıllarda ortaya çıktı. Senetlerin dünya geneline yaygın bir şekilde dağılmış olması, kambiyo kanununun uluslararası düzeyde birleştirilmesi ihtiyacını önceden belirlemiştir. Bu tür ilk girişim 1. yüzyılın başında yapıldı. Lahey Uluslararası Konferansı'nda, Kambiyo Bonoları ve Senetlere İlişkin Hukukun Birleştirilmesine İlişkin Sözleşme ile Tek Tip Şart'ın (belgeler yürürlüğe girmedi) kabul edilmesiyle doruğa ulaştı.

1930'da Cenevre Uluslararası Konferansı'nda üç Sözleşme imzalandı: devredilebilir ve senet üzerine tek tip bir yasa hakkında; devredilebilir ve bonolarla ilgili belirli ihtilaf yasalarının çözümüne ilişkin; kambiyo senetleri ve senetler üzerindeki damga vergisine tabidir. Bu Sözleşmeler, kıta hukuk sistemindeki ülkelerin kambiyo senetleri mevzuatına dayanmaktadır. Onların kabulü, sadece Avrupa'da değil, aynı zamanda bazı Asya, Afrika ve Latin Amerika ülkelerinde de kambiyo kanununun birleştirilmesini mümkün kıldı. Senet ve Senetlere İlişkin Cenevre Sözleşmesi, katılımcı Devletlerin kendi topraklarında yürürlüğe koymakla yükümlü oldukları Tek Düzen Senet Kanunu'nu (Sözleşmenin Eki) onayladı.

Cenevre Sözleşmelerinin normları düzenleyici niteliktedir. Sözleşmelerin ana içeriği birleşik kanunlar ihtilafı kurallarıdır. Temel amaç kanun tasarıları arasındaki çatışmaları çözmektir. Cenevre Sözleşmeleri kapsamındaki temel kanunlar ihtilafı sistemi hükümleri:

1) bir kişinin bir poliçe ve senet ile bağlı olma kabiliyeti kendi ulusal kanunu tarafından belirlenir, her iki derecenin referanslarının kullanılması mümkündür;

2) Kendi ulusal hukukuna göre bir senet ile bağlı olma ehliyetine sahip olmayan bir kişi, imzanın bu kişinin bu yetkiye sahip olduğu mevzuata göre ülke topraklarında yapılması halinde sorumludur;

3) Senet veya poliçenin şekli, poliçenin düzenlendiği ülkenin kanunlarına göre belirlenir;

4) poliçe ve senet kapsamındaki yükümlülüğün şekli, yükümlülüğün imzalandığı ülkenin kanunu tarafından belirlenir;

5) Senetteki yükümlülük, imzalandığı yerin kanununa göre geçerli değilse, ancak müteakip yükümlülüğün imzalandığı devletin mevzuatına uygunsa, son yükümlülük geçerli sayılır;

6) Her Üye Devlet, yurt dışında kendi vatandaşı tarafından kabul edilen bir poliçe kapsamındaki bir yükümlülüğün, yükümlülüğün ulusal mevzuata uygun bir biçimde kabul edilmesi halinde, o Devletin topraklarındaki başka bir vatandaşı için geçerli olduğunu belirleme hakkına sahiptir. mevzuat;

7) poliçeyi kabul edenin veya seneti imzalayan kişinin yükümlülükleri, bu belgeler için ödeme yeri kanununa tabidir;

8) imza atan herkes için rücu yolu ile talepte bulunma süreleri, belgenin düzenlendiği yer kanunu ile belirlenir;

9) belgenin düzenlendiği esasa göre bir poliçe sahibi tarafından talep hakkının edinilmesi, belgenin düzenlendiği yerin kanunu tarafından kararlaştırılır;

10) Protestonun şekli ve koşulları, bir poliçe veya senet kapsamındaki hakların kullanılması veya korunması için gerekli diğer işlemlerin şekilleri, protestonun veya ilgili eylemlerin ülkesinde bulunduğu ülkenin kanunlarına göre belirlenir. taahhüt etmek;

11) Bir poliçenin kaybolması veya çalınmasının sonuçları, faturanın ödeneceği ülkenin kanunlarına tabidir.

Büyük Britanya, ABD ve ortak hukuk sistemine sahip diğer devletler Cenevre Sözleşmelerine katılmamıştır. Şu anda, uluslararası ticarette iki tür kambiyo senedi vardır - Anglo-Amerikan (1882 İngiliz Bono Yasası ve ABD Tekdüzen Ticaret Kanunu) ve Cenevre Konvansiyonu tipi bir kambiyo senedi. Ek olarak, mevcut yasa düzenleme sistemlerinin hiçbirine katılmamış bir grup ülke de var.

Kambiyo hukukunu en iyi şekilde birleştirmek ve mevcut kambiyo senedi türleri arasındaki temel farklılıkları düzeltmek amacıyla, UNCITRAL çerçevesinde Uluslararası Kambiyo Senetleri ve Uluslararası Senetler Konvansiyonu taslağı geliştirildi. Sözleşme 1988 yılında BM Genel Kurulu tarafından onaylandı. Sözleşmenin konusunu, çift etiketli ve sırasıyla “Uluslararası kambiyo senedi (UNCITRAL Konvansiyonu)” ve “Uluslararası senet (UNCITRAL Konvansiyonu)” başlıklı uluslararası kambiyo senetleri ve uluslararası senetler oluşturmaktadır.

Uluslararası bir poliçe, farklı eyaletlerde bulunan listelenen beş yerden en az ikisinin adının geçtiği bir faturadır:

1) bir kambiyo senedi çıkarmak;

2) çekmecenin imzasının yanında belirtilir;

3) ödeyenin adının yanında belirtilir;

4) alıcının adının yanında belirtilir;

5) ödeme.

Senetin düzenlendiği veya ödeme yerinin senette belirtildiği ve bu yerin Sözleşmeye taraf bir devletin toprakları olduğu varsayılmaktadır. Uluslararası senet, farklı devletlerin topraklarında bulunan aşağıdaki dört yerden en az ikisinin adını veren bir yasa tasarısıdır:

1) bir fatura düzenlemek;

2) çekmecenin imzasının yanında belirtilir;

3) alıcının adının yanında belirtilir;

4) ödeme.

Ödeme yerinin senette adı olduğu ve Taraf Devletin topraklarında bulunduğu varsayılır. UNCITRAL Sözleşmesinin hükümleri uzlaşmacı niteliktedir: ya Cenevre Sözleşmelerinin hükümlerini ya da Anglo-Amerikan yasa tasarısı düzenlemesini dikkate alırlar ya da Sözleşme, fatura yasasına yenilikler getirir. UNCITRAL Sözleşmesi çekler için geçerli değildir, çünkü (medeni hukuk geleneğini izleyerek) çeki bir tür poliçe olarak (ortak hukukun aksine) ele almaz.

Rus mevzuatında, bir faturanın yasal statüsü Sanatta yer almaktadır. Medeni Kanunun 142-149'u. Ne yazık ki, iç hukukta fatura ilişkilerinin ihtilaflı bir düzenlemesi bulunmamaktadır. Rusya, Cenevre Sözleşmelerine ve UNCITRAL Sözleşmesine taraf olduğu için, Sanat uyarınca yabancı bir unsurla ilişkilerin faturalandırılması gerektiği sonucuna varılabilir. Medeni Kanun'un 7'si, bu uluslararası anlaşmaların normları doğrudan uygulanır.

8.5. Bir çek kullanarak uluslararası ödemeler

Çek, menkul kıymet türlerinden biri ve aynı zamanda ödeme belgesi türlerinden biridir. Çek, keşideciden bankaya, içinde belirtilen tutarın çek sahibine ödenmesi için koşulsuz bir talimat içeren bir menkul kıymettir (Medeni Kanun'un 1. maddesinin 877. fıkrası). Çekmece banka hesabının sahibidir. Tipik olarak çek, keşidecinin çek aracılığıyla idare edebileceği paraya sahip olduğu bir bankaya çekilir. Çek, masrafları keşideciye ait olmak üzere ödenir ve ödeyici tarafından kabul edilemez. Çekin üzerine konulan kabul mektubunun yok olduğu kabul edilir. Çek, kesin olarak belirlenmiş bir formun parasal belgelerini ifade eder (Rusya Federasyonu'nda, örnek bir çek, Rusya Federasyonu Merkez Bankası tarafından onaylanır).

Çek, kesinlikle resmi bir belge olduğundan, çekte bir takım gerekli ayrıntılar bulunmalıdır; bunların yokluğu, çekin geçersiz ve ödenemez ilan edilmesine yol açabilir. Ayrıntıları kontrol edin - belgenin adı "onay" (onay işareti); çek hamiline belirli bir miktarın ödenmesine ilişkin basit ve koşulsuz bir teklif (çek emri); çek emrinin koşulsuz olması gerekir (çek sahibi, çekin geçersiz sayılması tehdidi altında herhangi bir belge sunmak veya herhangi bir yükümlülüğü yerine getirmek zorunda değildir); ödemeyi yapması gereken ödeyicinin (banka) belirtilmesi ve ödemenin yapıldığı hesabın belirtilmesi; tutarı kontrol edin; hazırlanma tarihi ve yeri; çekmecenin imzası.

Çek zaten 1931. yüzyılda olduğundan. XNUMX. yüzyılın ilk yarısında uluslararası ödemelerin ana araçlarından biri rolünü oynamaya başladı. Çek yasasını birleştirmek için bir girişimde bulunuldu: XNUMX'de Cenevre Çek Sözleşmeleri (Çeklere ilişkin tek tip bir yasa oluşturan Sözleşme; çeklere ilişkin belirli kanun ihtilaflarını çözmeyi amaçlayan Sözleşme; Çeklerde Damga Vergisi Sözleşmesi) ve Tekdüzen Çek Yasası (Ek) Çeklere İlişkin Tekdüzen Kanuna İlişkin Sözleşme). Bu Sözleşmelerin ana içeriği, çek hukukunu düzenleyen bir kanunlar ihtilafı sistemi oluşturan birleşik kanunlar ihtilafı kurallarıdır:

1) bir kişinin çekle bağlı olma hakkı kendi ulusal kanunu tarafından belirlenir;

2) Bir kişi, kendi ulusal hukuku uyarınca çekle bağlı olma hakkına sahip değilse, o yabancı devletin mevzuatı izin veriyorsa, yurtdışında bir çekle bağlı olabilir;

3) Çekin düzenlenebileceği kişilerin çemberi, çekin ödeneceği ülkenin kanunlarına göre belirlenir;

4) Çekin şekli ve çek yükümlülüğünün gerçekleşmesine ilişkin usul, çekin düzenlendiği yerin mevzuatının gerektirdiği şekle uyması yeterli olmakla birlikte, çekin imzalandığı ülke kanunlarına göre belirlenir. Ödeme;

5) ödeme çeki sunma süresi, ödeme yeri kanununa tabidir;

6) Görüldüğünde çek ödeme imkanı, çek kabul etme ve kısmi ödeme alma hakkı, çeki geri çekme hakkı ödeme yeri kanunu ile belirlenir;

7) bir çekin kaybolması veya çalınmasının sonuçları ödeme yeri kanununa tabidir;

8) Protesto ve kontrol altındaki hakların kullanılması veya korunması için gerekli diğer eylemlerin biçimleri ve koşulları, protestonun ve ilgili eylemlerin topraklarında gerçekleştirileceği devletin kanunlarına göre belirlenir.

Cenevre Çek Konvansiyonları çek yasasını tamamen birleştiremedi; Cenevre Konvansiyonları gibi bunlar da ortak hukuk ülkelerini kapsamıyor. Kıta ve Anglo-Amerikan çek düzenlemeleri arasındaki ana çelişki: Anglo-Amerikan hukuku - çek bir tür kambiyo senedidir, kıta hukuku - çek bağımsız bir menkul kıymet ve kıymetli evrak türüdür. Uluslararası Kambiyo Senedi Konvansiyonu taslağı ile eş zamanlı olarak, UNCITRAL çerçevesinde Uluslararası Kambiyo Senedi Konvansiyonu taslağı da geliştirildi. 1 yılında Uluslararası Kontrollere İlişkin Sözleşme BM Genel Kurulu tarafından onaylandı. Bu Sözleşmenin hükümleri uzlaşma niteliğindedir. Kıta ve Anglo-Amerikan çek hukuku kurallarını birleştirme girişimini temsil ediyorlar. Çekin anlaşılması kıtasal hukuka uygundur: Çek, bir kambiyo senedi türü olarak kabul edilmez. Sözleşmeye uygun olarak çeki bağlayan kanunlar ihtilafı, kişisel hukuk ve kanunun tescil edildiği yer hukuku (fiili) hukukudur.

Rus mevzuatında çek kullanılarak yapılan ödemeler Sanat tarafından düzenlenmektedir. 877-885GK. Çek hukuku konularına ilişkin kanunlar ihtilafı düzenlemesi bulunmamaktadır. Rusya, Cenevre Çek Sözleşmelerine katılmadığından (ancak, Medeni Kanun'un çek yoluyla ödemelere ilişkin hükümleri, Sözleşme normlarına tam olarak uymaktadır), görünüşe göre, bu sorunların hukuk çatışması düzenlemesi uygulamaya dayalı olarak mümkündür. yasanın bir benzetmesinden - Cenevre Kanun Tasarısı Sözleşmeleri.

8.6. Parasal yükümlülüklerin yasal özellikleri

Özel özel ortaklıktaki neredeyse tüm yasal ilişkilere (mülkiyet dışı kişisel olanlar hariç ve o zaman bile her zaman değil) parasal yükümlülükler eşlik eder. Bu bağlamda, işlemin para birimi statüsü vurgulanmaktadır - yasal bir ilişkideki parasal yükümlülüklerin yasal durumunu belirleyen bir dizi konu. Pek çok devletin mevzuatında özel, özel bir kanunlar ihtilafı "para birimi" bağlantısı vardır - borcun para birimi kanunu (Rus hukukunda böyle bir bağlantı yoktur). Bu bağlantının fikri, tüm parasal konularda (öncelikle enflasyon konusunda) döviz cinsinden ifade edilen bir yükümlülüğün, yükümlülüğün para birimi cinsinden sonuçlandırıldığı devletin hukukuna tabi olmasıdır (GGU'daki Giriş Kanunu). Buna ek olarak, sabit kur, işlemin diğer şartlarıyla birlikte, sözleşmeyi yerelleştirmek için - tarafların işlemi bir bütün olarak işlemin para birimiyle yapıldığı devletin yasal düzenine tabi kılma niyetini belirlemek için - kullanılır. sonucuna vardı.

Bazı eyaletlerde altın dolar cinsinden devlet tahvili borçlarının ödenmesine ilişkin mahkeme kararları bu konuda gösterge niteliğindedir. İngiliz Lordlar Kamarası, İngiliz Kraliyet Kredisi Sahipleri Uluslararası Birliği davasında 1937 tarihli kararında, New York'ta altın dolar olarak ihraç edilen İngiliz devlet tahvillerine ilişkin borçların Amerikan yasalarına tabi olduğunu kabul etti. Benzer kararlar İsveç ve Norveç mahkemeleri tarafından da verildi.

Parasal yükümlülüklerin içeriğinin ana sorusu, paranın satın alma gücündeki değişikliklerin onlar üzerindeki etkisi sorusudur. 1604'te Büyük Britanya'da ve FGK b^l'de "nominalizm" ilkesi formüle edildi: belirli bir miktarda ifade edilen parasal yükümlülükler, paranın satın alma gücündeki değişikliklerden bağımsız olarak miktarlarında değişmez. Başlangıçta bu ilke yalnızca iç yerleşimlerde uygulandı, ancak daha sonra uygulaması yabancı bir unsurla parasal ilişkilere kadar genişletildi. Nominalizm ilkesi genel olarak kabul edilen bir ilkedir; ulusal ve uluslararası hukukta kutsal kabul edilmiştir. Örneğin, 1 tarihli İngiliz Bono Yasası, 1882 tarihli Cenevre Bono Sözleşmeleri ve 1930 tarihli Cenevre Çek Sözleşmeleri, döviz cinsinden düzenlenen bir bono ve çekin vade tarihindeki kur üzerinden ödeme yapılmasını sağlar. ve faturanın veya çekin düzenlendiği gündeki kur üzerinden değil. Bu eylemler, nominal değerde hesaplamayı sağlar. Yabancı para birimindeki herhangi bir değişiklikle, bir fatura veya çek tutarı değişmeden kalır.

Nominalizm ilkesi, parasal yükümlülüklerin değer içeriğinin belirsizliğine yol açar ve uluslararası ticaretin ihtiyaçlarını karşılamaz. Bu ilkenin uygulanması, alacaklının çıkarlarını tehlikeye sokar ve işlemlerin "zayıf" para birimlerinde sonuçlandırılmasını teşvik eder. Halihazırda nominalizm ilkesi isteğe bağlıdır ve sözleşmenin "zımni" şartlarına atıfta bulunur, sözleşmede özel koruyucu maddeler yoksa geçerlidir. Dış ekonomik faaliyetin gelişimi, özellikle enflasyonist süreçler ve bunların parasal yükümlülüklerin içeriği üzerindeki etkileri dikkate alınarak, yükümlülüklerin değer içeriğinin istikrara kavuşturulması ihtiyacını ifade eder. Bu amaçlar için çok sayıda koruyucu madde ve "geleneksel birim" kavramı ortaya çıkmıştır.

İlk tür koruma maddesi, "altın" maddesiydi. Türleri:

1) borcun bir kısmının belirli bir altın madeni parada ödenmesine ilişkin bir madde (örneğin, sözleşmenin imzalanması sırasında standart ağırlık ve saflıkta bir ABD altın madeni parasında 100 ABD dolarının ödenmesi);

2) ödeme gününde dolaşımda olacak, ancak belirli bir altın ağırlığına eşdeğer miktarda (örneğin, ABD doları cinsinden 5 g standart altına eşdeğer miktarda ödeme) banknotlarda ödeme ile ilgili bir madde sözleşmenin imzalanma zamanı).

Altın fıkra, parasal yükümlülüklerin değer içeriğini garanti altına almanın etkili bir yolu olmayı başaramadı. Birçok devlet tek taraflı olarak bu maddeyi yapılan tüm taahhütlere ilişkin olarak hükümsüz ve hükümsüz ilan etti (1918'de Almanya, 1923'te Büyük Britanya, 1933'te ABD). Altın şartının kaldırılması, altın değişim standardından kağıt para dolaşımına geçişle ilişkilidir. Devletin altın şartı iptal etme gücü evrensel olarak kabul edilmektedir; uluslararası hukukta, ulusal mevzuatta ve yargı pratiğinde yer almaktadır.

Halihazırda parasal ve finansal koşullar, herhangi bir dış ticaret sözleşmesinin gereği olan enflasyonist süreçlere karşı bir güvenlik mekanizması olarak kullanılmaktadır. Para birimi koşulları şunları içerir: fiyatın para birimi ve belirleme yöntemi, ödeme para birimi, fiyatın para birimi ile ödeme para birimi arasında bir uyumsuzluk olması durumunda para birimlerinin dönüştürülmesi prosedürü, koruyucu maddeler.

Fiyat para birimi, mal (hizmet) fiyatlarının belirlendiği para birimidir. Sözleşmedeki fiyat herhangi bir para biriminde belirlenebilir: işlemin taraflarından biri veya üçüncü bir ülke. En istikrarlı olanı olarak gelişmiş ülkelerin serbestçe dönüştürülebilen para birimleri tercih edilmektedir. Ancak bu para birimleri de enflasyona maruz kalıyor ve döviz kurlarındaki dalgalanmalar %20-30'lara ulaşabiliyor. Ödeme para birimi, ithalatçının yükümlülüğünün yerine getirilmesi gereken para birimidir. En iyi seçenek, fiyat para birimi ile ödeme para birimini eşleştirmektir. Bu durumda herhangi bir yeniden hesaplamaya gerek yoktur ancak prensip olarak ödeme para birimi olarak herhangi bir para birimi seçilebilir. Döviz kurları istikrarsızsa, fiyat para birimi en istikrarlı para biriminde, ödeme para birimi ise ithalatçının para biriminde belirlenir. Para birimlerinin eşleşmemesi durumunda fiyatın ve ödemenin yeniden hesaplanması gerekli hale gelir. Sözleşmeler bu yeniden hesaplamanın hangi oranda yapılacağını gösteriyor.

Sözleşmenin imzalanması ile sözleşme kapsamındaki ödemenin yapılması arasındaki sürede ödeme para biriminin döviz kuru değişirse, bir taraf zarar görürken diğer taraf kar elde eder. Fiyat para biriminin seçimi, kur riskine karşı koruma sağlayabilir, çünkü fiyat para birimi ile ödeme para birimi arasındaki tutarsızlık, kur riskini sigortalamanın en basit yoludur. Döviz fiyatlarının düşme riski ihracatçıya, artış riski ise ithalatçıya aittir. İhracatçının fiyatı "güçlü" bir para birimi cinsinden belirlemesi daha karlı olur, bu durumda ödeme anında geliri işlem anındaki gelirinden daha yüksek olacaktır. İthalatçının fiyatı "zayıf" bir para birimi cinsinden belirlemesi daha karlı olur, ardından ödeme yapıldıktan sonra sözleşmenin imzalandığı zamana göre daha az ödemek zorunda kalacaktır. Ancak bu koruyucu önlemden yararlanmak zordur: Bazı mallar belirli para birimlerinde fiyatlandırılır, döviz kurlarının dinamiklerini hesaplamak zordur, ithalatçı ve ihracatçının çıkarları zıttır ve bir anlaşmaya varmak zordur.

Bir diğer koruyucu önlem, aynı para biriminde, yaklaşık olarak aynı ödeme koşullarıyla aynı anda ihracat ve ithalat sözleşmelerinin yapılmasıdır. Bu durumda, ihracat zararları ithalat karları ile dengelenir ve bunun tersi de geçerlidir. Ancak, mal girişleri ve ödemeler arasında tam bir denge sağlamak neredeyse imkansızdır. Ayrıca, uluslararası işbölümü koşulları altında, işletmelere ya ihracat ya da ithalat hakimdir. Döviz kurlarında zıt eğilimlere sahip farklı para birimlerinde sözleşme yaparak kur risklerini azaltmak mümkündür.

Bu koruma yöntemleri yardımcı niteliktedir ve modern uygulamada ikincil önlemler olarak kullanılmaktadır. Kur risklerine karşı korunmanın daha güvenilir bir yolu, özel koruyucu maddeler ve riskten korunmadır. Şu anda, esas olarak özel koruyucu maddeler kullanılmaktadır.

1. Para birimi hükmü. Ödeme para birimi daha istikrarlı bir para birimine sabitlenir ve ödeme tutarı döviz kurundaki değişikliklere bağlıdır. Daha istikrarlı bir para birimini belirtmek için “geleneksel birim” terimi kullanılır. Doğrudan para birimi hükmü - fiyat para birimi ve ödeme para birimi aynıdır ve sabit para birimi olarak daha güçlü bir para birimi kullanılır. Doğrudan para hükmü iki taraflı (ödeme tutarı döviz kurundaki herhangi bir değişiklikle değişir: hem artış hem de azalma) ve tek taraflı (ödeme tutarı yalnızca döviz kuru düştüğünde değişir) olabilir. Dolaylı para birimi hükmü - fiyat ve ödemenin para birimleri eşleşmiyor. Fiyat, daha güçlü olan para biriminde sabitlenir ve ödeme para birimi, daha zayıf olan, fiyat para birimine bağlıdır, yani ödeme tutarı, her iki para biriminin döviz kurlarındaki değişikliklere bağlıdır.

2. Çoklu para birimi şartı, kur risklerini sigortalamanın daha güvenilir bir yoludur. Ödeme para birimi birkaç para birimine, yani bir "para birimi sepetine" bağlıdır. Buna göre, ödeme tutarı, birkaç para biriminin ortalama döviz kuru ile ilgili olarak ödeme para biriminin döviz kurundaki değişime bağlı olarak değişir. Hesaplama metodolojisi artan karmaşıklık ile karakterize edildiğinden, bu madde nadiren kullanılır. Çok daha sık olarak, bir para birimi sepeti yerine, koşullu uluslararası hesap birimleri (SDR, ECU, euro) kullanılır. SDR'ler, kredi vereni enflasyonun etkilerinden korumak için 1 yılında IMF tarafından bir güvenlik ağı olarak kurulmuştur. Rus hukuku (Medeni Kanunun 1967. Maddesi), hem para birimi hem de çok para birimi hükümleri kullanma olasılığını sağlar.

3. Yürüyen merdiven maddesi (sürgülü fiyat maddesi). Sözleşme, üretim maliyetlerindeki değişiklikler nedeniyle malların fiyatlarının revize edilebileceği koşulunu içerir.

4. Endeks maddesi (fiyat revizyon maddesi). Bir ürünün fiyatları, bu ürün için piyasa fiyatlarının hareketine bağlı olarak revize edilebilir. Yürüyen merdiven ve endeks koruma maddeleri, yalnızca döviz kurundaki değişikliklerle ilişkili döviz kayıplarını sınırlamakla kalmaz, aynı zamanda enflasyon ve yükselen fiyatlar nedeniyle ulusal para birimlerinin satın alma gücünün düşmesine karşı da koruma sağlar.

Konu 9. ULUSLARARASI ÖZEL HUKUKTA FİKRİ MÜLKİYET

9.1. Fikri mülkiyet kavramı ve özellikleri

Fikri mülkiyet hakkı, telif hakkı ile sınai mülkiyet hukukunu birleştiren koşullu, kolektif bir kavramdır. Fikri mülkiyet haklarının nesneleri, telif hakkı ve sınai mülkiyet haklarının nesnelerinin bir kompleksidir. Dolayısıyla fikri mülkiyet hukuku, özel hukukun bağımsız bir dalı olarak iki alt dalı, telif hakkı ve sınai mülkiyet hukukunu birleştirir. Fikri faaliyetle ilgili hukuki ilişkilerin özel düzenlemesi, mülkiyet mevzuatına uygun olarak değil, telif hakkı ve buluş hukuku normlarına uygun olarak ulusal hukukta yürütülmektedir. Fikri mülkiyet haklarının nesneleri, buluşlar, keşifler, endüstriyel tasarımlar, ticari markalar, marka adlarıyla ilgili tüm haklardır; haksız rekabete karşı koruma; edebi, sanatsal ve bilimsel eserlere ilişkin haklar; endüstriyel, bilimsel, edebi ve sanatsal alanlardaki fikri faaliyetlerle ilgili diğer haklar.

“Fikri mülkiyet” kavramı, 1967 tarihli Dünya Fikri Mülkiyet Örgütü'nü Kuran Sözleşme'de tanımlanmaktadır. Bununla birlikte, telif hakkı ve sınai mülkiyet haklarını (fikri mülkiyet haklarının bileşenleri) düzenlemenin ve korumanın belirli yolları, telif haklarına ilişkin özel uluslararası anlaşmalarda sağlanmaktadır. ve sınai mülkiyet hakları. Fikri mülkiyetin hukuki statüsü genel olarak 1993 tarihli Fikri Mülkiyet Hukukunun Ticaretle Bağlantılı Yönleri Anlaşması'nda (GATT/WTO'nun Uruguay Turunda kabul edilen TRIPS Anlaşması) tanımlanmaktadır. Koruma nesneleri telif hakları ve ilgili haklar, patent ve buluş hakları, teknik bilgidir. Özel hukukta fikri mülkiyet haklarının özellikleri, mülkiyet dışı hakların münhasır doğası, hakların bir kısmının miras alınmasına ilişkin özel koşullar, hakların mülkiyet koşullarının sınırlandırılması ve mülkiyet haklarının bir anlaşma kapsamında devredilme olasılığıdır. Rus hukukunda, fikri mülkiyetin hukuki statüsü ve kavramı Sanatta yer almaktadır. Anayasanın 71. Maddesi ve Sanat. 138 Medeni Kanun.

Kendi koruma sistemlerine sahip iki ana münhasır hak dalı vardır: yaratıcı faaliyetin bir sonucu olan biçim (telif hakkı ile korunan) ve yaratıcı faaliyetin özü (buluş hakkı ile korunan). Buna göre, iki koruma sistemi vardır: olgusal (telif hakkı, bir eser yaratma gerçeği nedeniyle doğar, "bir eser kendini ayırır") ve tescil (sonucu izole etmek için özel eylemlerin eşlik etmesi gereken endüstriyel mülkiyet hakkı, onun kaydı). Şu anda, üretim sırları (know-how) ile ilgili fikri faaliyet sonuçlarının korunması için üçüncü sistem kurulmuştur. Koruma, nesnenin içeriğine kadar uzanır, ancak kayıt olmadan gerçekleştirilir. Fiili koruma sistemi çerçevesinde, bir ara, "facto-kayıt" alt sistemi (bilgisayar programlarının korunması) vardır.

Fikri mülkiyet haklarındaki yabancılık unsuru yalnızca tek bir şekilde kendini gösterebilir; bu hakkın konusu yabancı bir kişidir. Bu durum, fikri mülkiyet haklarının doğası gereği kesinlikle bölgesel olmasından kaynaklanmaktadır. Yalnızca eserin yaratıldığı, buluşun tescil edildiği veya üretim sırrının keşfedildiği devletin topraklarında ortaya çıkar, tanınır ve korunur (buluş yasasında, bölgesel nitelik, telif hakkı yasasından daha belirgindir). Bu hakkın bölgesel niteliğinin üstesinden gelmenin tek yolu, diğer devletlerde ortaya çıkan yaratıcı faaliyet sonuçlarına ilişkin hakların karşılıklı tanınması ve korunmasına ilişkin uluslararası anlaşmaların (evrensel, bölgesel ve ikili) imzalanmasıdır. Uluslararası özel teşebbüsün bir dalı olarak fikri mülkiyet haklarına ilişkin yasal düzenlemenin özgüllüğü, uluslararası özel teşebbüsün diğer tüm özel teşebbüs dallarından daha önemli rolünde yatmaktadır. WIPO'nun ve işlevleri fikri mülkiyet haklarının uluslararası korunmasını düzenlemek olan diğer uluslararası kuruluşların özel rolünü ve önemini belirtmek gerekir.

9.2. Uluslararası özel hukukta telif hakkının özgüllüğü

Telif hakkı, edebiyat, bilim ve sanat eserlerinin kullanımını düzenleyen bir dizi yasal norm olarak tanımlanabilir. Telif hakkı nesneleri edebiyat, bilim ve sanat eserleri, bilgisayar programları ve veri tabanlarıdır. Ek olarak, telif hakkı nesnelerinin listesi, "ilgili haklar" (ilgili, benzer) - performans gösteren sanatçıların, fonogram yapımcılarının, yayın kuruluşlarının haklarını içerir. Bir devletin topraklarında mevzuatına uygun olarak ortaya çıkan telif hakkı, kesinlikle bölgesel bir karakterle ayırt edilir. Yalnızca eyalet içinde geçerlidir ve yetki alanı dışında çalışmaz. Bu, PIL açısından, telif hakkı ve diğer medeni haklar türleri arasındaki temel farktır.

Örneğin, bir eyalette yayınlanan bir edebi eser, yazarının rızası olmadan başka bir ülkede yeniden yayınlanırsa, yazarın öznel hakkının ihlal edildiğini iddia etme hakkı olmadığı kabul edilir. Bir eserin yurtdışında yeniden basılması, yazarın öznel haklarını ihlal etmez, çünkü bu haklar kesinlikle bölgeseldir. Bir devletin hukukundan doğan sübjektif telif haklarının diğer devletlerin topraklarında tanınması ve korunması için, telif haklarının karşılıklı tanınması ve korunmasına ilişkin uluslararası bir anlaşma yapılması gerekir. Yalnızca bu tür anlaşmalar, yabancı telif haklarının tanınması için temel oluşturur. Aynı zamanda, bu tür anlaşmaların yalnızca yabancı hukuk temelinde ortaya çıkan sübjektif telif haklarının tanınmasını ve korunmasını sağladığı, ancak bunların belirli bir devletin topraklarında gerçekleşmesini sağlamadığı akılda tutulmalıdır. Bir yazarın yurtdışında telif hakkı talep edebilmesi için eserinin ilgili ülkede yayınlanmış olması gerekir. Herhangi bir devletin topraklarındaki sübjektif telif hakkı, yalnızca yerel mevzuat temelinde ortaya çıkar.

Telif haklarının özellikleri, münhasır ve münhasır olmayan olarak bölünmesinde yatmaktadır. Uluslararası özel hukuk açısından bakıldığında, münhasır telif hakkı hakları özellikle ilgi çekicidir: yazarlık hakkı, isim hakkı, yayınlanma hakkı, eserin iptali, yazarın itibarının korunması, erişim hakkı, çeviri hakkı , dağıtım ve çoğaltma, işleme, ithalat, kamuya açık teşhir ve kamuya açık icra, takip hakkı. Münhasır haklar hem kişisel mülkiyet dışı hem de mülkiyet niteliğindedir. Telif hakkının konuları, bir eser üzerinde münhasır haklara sahip olan kişiler ve bunların mirasçılarıdır. Sübjektif telif hakları aynı zamanda mülkiyet ve mülkiyet dışı kişisel haklar olarak da ikiye ayrılabilir. Mülkiyet hakları kural olarak ikinci derecede öneme sahiptir. Kişisel mülkiyet dışı haklar, mülkiyet haklarından bağımsız olarak yazara aittir ve eserin kullanımına ilişkin münhasır hakların devredilmesi durumunda yazar tarafından muhafaza edilir.

Telif hakkının bölgesel niteliği, yazarın uyruğuna bağlı olmayan, ancak eserin yaratıldığı yere göre belirlenen eserin uyruğu önceden belirler. Bir eserin milliyeti ilkesi, telif hukukunun temel ilkelerinden biridir. Genel bir kural olarak, telif hakkı alanındaki yabancılar ulusal muameleden yararlanırlar. Yabancı bir yazarın eseri belirli bir devletin topraklarında yayınlandıysa (ve daha önce yurtdışında yayınlanmadıysa), böyle bir yazar genellikle yerel mevzuattan kaynaklanan tüm haklar için tanınır. Kural olarak, yabancı yazarlara ulusal muamele verilmesinin koşulları hem ulusal hukukta hem de uluslararası anlaşmalarda yer almaktadır. Uluslararası anlaşmalar temel olarak (maddi mütekabiliyet açısından) ulusal muamelenin verilmesini sağlar.

Telif haklarına ilişkin kanunlar ihtilafı düzenlemesi iç hukuk tarafından belirlenir. Birçok devletin hukuku, fikri mülkiyete ilişkin kanunlar ihtilafı kurallarını içerir. Örneğin, 1987 tarihli İsviçre Milletlerarası Özel Hukuk Kanunu, fikri mülkiyet alanındaki hukuki ilişkilere ilk kanunlar ihtilafı olarak telif hakkı korumasının talep edildiği devletin hukukunun uygulandığını belirlemektedir. Bu ihtilaf bağlayıcılığı, telif hakkının bölgesel doğasıyla bağlantılıdır. Borçlar hukukunun (maddi olmayan haklara ilişkin sözleşmelerle ilgili olarak) ve mahkeme hukukunun (haksız fiil yükümlülükleri genel kavramına uygun olarak) ihtilaflı bağları ikincil olarak uygulanır. İsviçre Hukuku ayrıca bu hukuki ilişkilere her iki derecenin de uygulanmasını sağlar.

Telif haklarının yabancılar tarafından Rusya topraklarında dağıtılmasının kapsamı, 09.07.1993 Temmuz 5351 tarihli ve 1-XNUMX sayılı Rusya Federasyonu "Telif Hakkı ve İlgili Haklar" Kanunu ile düzenlenmektedir. Yabancı bir yasaya dayalı olarak ortaya çıkan sübjektif telif hakları, uluslararası bir anlaşmanın mevcudiyetinde ve karşılıklılık temelinde Rusya Federasyonu topraklarında tanınır ve korunur. Telif haklarının yabancı bir unsurla korunmasının özellikleri ve koşulları, telif hakkının ortaya çıkmasına temel teşkil eden, topraklarında yasal gerçeğin gerçekleştiği devletin kanunu tarafından belirlenmeleri gerçeğinde yatmaktadır. Telif hakkının tanınması, eserin milliyeti ilkesine dayanır, ancak yazarın milliyeti de dikkate alınır:

1) Rusya Federasyonu topraklarında ilk kez yayınlanan yabancı yazarların eserleri ile ilgili olarak, yabancı yazarlar için telif hakkı tanınır;

2) Rus vatandaşlarının yurtdışında yaratılan eserlerin telif hakları bu vatandaşlara tanınır;

3) yabancıların yurtdışında yaratılan eserlerin telif hakkı, yalnızca uluslararası bir anlaşma varsa Rusya Federasyonu'nda tanınır.

Rusya'da ilk kez yurtdışında yayınlanan yabancı yazarların eserleri için iki farklı rejim vardır.

1. Korunan eserler, 27 Mayıs 1973'ten (1952 tarihli Evrensel Telif Hakkı Sözleşmesi'nin Rusya Federasyonu için yürürlüğe girdiği tarih); İlk olarak 1886 Mart 13'ten (bu Sözleşmenin Rusya Federasyonu için yürürlüğe girdiği tarih) sonra yayınlanan 1995 tarihli Edebiyat ve Sanat Eserlerinin Korunmasına İlişkin Bern Sözleşmesi kapsamına giren eserler; ayrıca Rusya Federasyonu'nun telif haklarının karşılıklı tanınması ve korunmasına ilişkin ikili anlaşmalara tabi eserler (Avusturya, Bulgaristan, Macaristan, Küba, İsveç vb. ile). Bu tür çalışmaların rejimi, hem Rus hukukunun normları hem de uluslararası anlaşmaların hükümleri ile belirlenir. Uluslararası anlaşmaların birleşik maddi hukuk normları içerdiği durumlar dışında, bu tür eserlere ulusal muamele ilkesi uyarınca Rus telif hakkı yasası uygulanır.

2. Korunmasız eserler, Rusya Federasyonu'nun Evrensel ve Berne Sözleşmelerine ve ikili anlaşmalarına tabi olmayan eserlerdir. Bu tür eserlerin yazarları, Rusya'da yayınlanmaları için ücret talep etme hakkına sahip değildir.

Rusya Federasyonu'nun telif haklarının karşılıklı tanınması ve korunmasına ilişkin ikili anlaşmaları, karşılıklılık ve ayrımcılık yapmama ilkelerine dayalı olarak fikri mülkiyet haklarının karşılıklı korunmasını sağlar. Fikri mülkiyet haklarının korunması, maddi mütekabiliyet ilkesinin uygulanmasına dayanır. Her ülke, eserin ilk yayınlandığı yere ve üçüncü ülke vatandaşlarının akit devletlerin topraklarında yayınlanan telif haklarına bakılmaksızın vatandaşlarının telif haklarını tanır.

Rusya Federasyonu'ndaki yabancıların telif hakkı ve ilgili haklarının yasal olarak korunması, idari düzende, hukuk ve ceza davalarında gerçekleştirilir. Telif hakkını ihlal edeni idari sorumluluğa getirmek mümkündür. RAO, yazarların devlet ve diğer organlardaki meşru çıkarlarını temsil eder. Ceza Kanunu, yazarlığın (intihal), eserlerin yasadışı olarak çoğaltılması (sahtecilik), başkasının çalışmalarının dağıtılması ve telif hakkı nesnelerinin ve ilgili hakların diğer yasadışı kullanımı için cezai sorumluluk getirme olasılığını sağlar.

9.3. Uluslararası telif hakkı ve ilgili hakların korunması

Telif hakkının bölgesel niteliği, yaratıcı faaliyet sonuçlarının değişimi alanında uluslararası işbirliğinin önünde ciddi bir engeldir. Telif haklarının uluslararası yasal korunmasına ve diğer devletlerin topraklarında tanınmalarına duyulan ihtiyaç, 100 yıldan fazla bir süre önce ortaya çıktı. Bu bağlamda, telif hakkının birleşmesi 1886. yüzyılda başlamıştır. 1971'da, Edebiyat ve Sanat Eserlerinin Korunmasına İlişkin Bern Sözleşmesi kabul edildi (1995'de değiştirildiği şekliyle yürürlükte). Katılımcı Devletler, edebi ve sanatsal eserlerin yazarlarının haklarının korunması için Bern Birliği'ni kurdular. İdari işlevleri WIPO tarafından yerine getirilir. Rusya, Bern Sözleşmesine XNUMX yılında katıldı.

Sözleşmenin temeli, korunan eserlere ve bunların yazarlarına ilişkin maddi hukuki normlardır. Kanunlar ihtilafı düzenlemesi, telif hakkı korumasının talep edildiği ülke hukukunun veya mahkeme hukukunun uygulanmasıdır.

Bern Sözleşmesinde koruma konularının belirlenmesinde bölgesel koruma ilkesi kullanılmaktadır. Eserin menşe ülkesi (ilk yayınlandığı ülke) önceliklidir. Belirleyici özellik, yazarın uyruğu (vatandaşlığı) değil, eserin uyruğudur, ancak bazı durumlarda yazarın uyruğu da dikkate alınır. Birliğe üye ülkelerden gelen yazarlar, Birlik'in diğer ülkelerinde (eserin menşe ülkesi hariç) eserleriyle ilgili olarak bu ülkelerde kendi vatandaşlarının sahip olduğu haklardan (yani ulusal muamele) yararlanırlar. Sözleşmede özel olarak sağlanan haklar. Birliğe üye olmayan devletlerin vatandaşı olan yazarlara da, eserlerinin Birlik ülkelerinden birinde yayımlanması halinde aynı koruma sağlanır.

Yayınlanmamış eserlerin korunması yalnızca Birliğe üye devletlerin vatandaşlarına sağlanmaktadır. Dolayısıyla Sözleşme, yayınlanmış ve yayınlanmamış eserlerin korunmasına ilişkin farklı koşullar tanımlamaktadır.

Telif hakkı korumasının azami süresi, yazarın ömrü ve ölümünden sonra 50 yıldır. Ulusal mevzuata uygun olarak koruma şartlarını artırmak mümkündür. Koruma süresi konusunda ihtilaf olması halinde eserin ilk yayımlandığı devletin hukuku uygulanır. Çeviriler, fotoğraflar, filmler ve diğer nesneler için koruma koşulları azaltılmıştır.

Bern Sözleşmesinin ayırt edici özellikleri, eserlerin serbest kullanımına ilişkin önemli kısıtlamalar, eserlerin tescili için bir takım formalitelerin varlığı ve Sözleşme hükümlerinin geriye dönük etkisidir (ancak her devlet bu prensibin uygulanmasını kendisi belirler). kendi bölgesi). Koruma nesneleri, yazarın edebiyat, bilim ve sanat alanındaki tüm eserlere ilişkin, herhangi bir şekilde ve herhangi bir biçimde ifade edilen haklarıdır. Sözleşme, bu tür eserlerin türlerinin yaklaşık (kapsamlı olmayan) bir listesini oluşturur.

Bir eserde telif hakkının korunması için resmi koşullar açısından, Bern Sözleşmesi, çoğu Avrupa ülkesinin ulusal mevzuatında ifade edilen Avrupa hukuku kavramına bağlıdır. Korunan telif haklarının ortaya çıkması, herhangi bir formalitenin yerine getirilmesi ile bağlantılı değildir. Maddi olmayan bir şeyin mülkiyet hakkı, salt bir eser yaratma gerçeğinden doğar.

Telif hakkının kapsamı, korumanın arandığı devletin hukuku tarafından belirlenir. Bu durumda, başvuru sahibine Bern Sözleşmesi'nde sağlanan ulusal muamele ve özel haklar verilir. Korunan hakların kapsamı, eserin menşe ülkesinde korunmasına bağlı değildir. Bu hem maddi haklar hem de yargı koruması için geçerlidir. Yargı koruması hakkı, ulusal muamele ilkesine dayanmaktadır.

Bern Sözleşmesi, telif hakkı koruması için son derece yüksek bir uluslararası standarttır, bu nedenle hükümlerinin gelişmekte olan ülkeler tarafından kabul edilemez olduğu kanıtlanmıştır. Bu tür devletler için Sözleşme'ye katılmak ekonomik açıdan dezavantajlıdır, çünkü çeviri ve yabancı eserlerin diğer kullanımları için bu kadar yüksek düzeyde telif hakkı koruması onlar için pratik olarak elde edilemezdir.

1952 yılında, UNESCO'nun girişimiyle, doğası gereği Bern Sözleşmesinden daha evrensel olan Evrensel (Cenevre) Telif Hakkı Sözleşmesi (şu anki versiyonu 1971) kabul edildi. Rusya, 1973'ten beri SSCB'nin yasal halefi olarak bu Sözleşmeye katılmaktadır. Sözleşmenin giriş bölümünde, amacının uluslararası telif hakkı hukukunun mevcut kurallarını tamamlamak olduğu, ancak bunların yerine geçmek veya bunları ihlal etmek olmadığı vurgulanmaktadır. Dünya Sözleşmesi, ulusal mevzuata çok sayıda atıf ve Bern Sözleşmesine kıyasla daha az miktarda temel yasal hüküm içermektedir. Evrensel Sözleşmeye taraf olan ülkelerin kendi ulusal telif hakkı sistemlerini değiştirmelerine gerek yoktur.

Dünya Sözleşmesi gelişmekte olan devletler için bir dizi önemli fayda sağlamaktadır: ulusal bilim, kültür ve eğitimi geliştirmek amacıyla eserlerin tercümesi için devlet tarafından zorunlu lisansların verilmesi; eserin yayınlanmasından 10 yıl sonra serbestçe tercüme etme hakkı; radyo ve televizyon yayınları özgürlüğü ve yayınlanmış eserlerin eğitim ve bilimsel amaçlarla ücretsiz kullanımı. Sözleşme hükümleri geriye yürümez. Telif hakkı koruma süresi, korumanın talep edildiği devletin kanunu tarafından belirlenir, ancak yazarın ömrü artı ölümünden sonraki 25 yıldan daha kısa değildir. Zaman karşılaştırma ilkesi de oluşturulmuştur.

Sözleşme, Bern Sözleşmesi'nde tanımlanan listeyle tam olarak örtüşen, telif hakkıyla korunan nesnelerin yaklaşık bir listesini içerir. Dünya Konvansiyonu, "bir eserin kamuya açıklanması" kavramını, onun herhangi bir maddi biçimde çoğaltılması ve belirsiz bir insan çevresinin bu eseri tanıması için bir fırsat sağlanması olarak tanıtır. Telif hakkı korumasının (telif hakkı) özel bir işareti, bir sembol, telif hakkı sahiplerinin bir göstergesi, eserin ilk yayınlandığı yıl şeklinde tanıtıldı.

Dünya Sözleşmesi (Berne Sözleşmesi gibi) ulusal muamele ilkesine dayanmaktadır. Telif hakkının kapsamı katılımcı devletlerin ulusal mevzuatları tarafından belirlenir. Evrensel Sözleşme, yazarın tek özel hakkını, yani yazarın eserini tercüme etme ve yeniden yayınlama konusundaki münhasır hakkını belirler. Başkasının eserini tercüme etme hakkını elde etmek için özel bir lisanslama sistemi oluşturulmuştur. Dünya Sözleşmesi, Bern Sözleşmesine benzer bir kanunlar ihtilafı düzenlemesi öngörmektedir - telif hakkı korumasının talep edildiği devletin hukukunun veya mahkeme hukukunun uygulanması.

1996 yılında Cenevre Diplomatik Konferansı yeni bir evrensel anlaşmayı kabul etti: WIPO Telif Hakkı Anlaşması. Bu Antlaşma, telif hakkı nesnelerinin temelde farklı, daha yüksek düzeyde korunmasını sağlamıştır: Telif hakkının yasal olarak korunması, edebi ve sanatsal yaratıcılığın teşvik edilmesiyle doğrudan ilgilidir. Dünya pratiğinde ilk defa, korumanın yalnızca eserin ifade biçimini değil, fikir ve süreçleri de kapsadığı belirtiliyor; bilgisayar programları, veri derlemeleri veya fikri faaliyetin sonucu olan diğer bilgiler ve çalışmaya eklenen “hak yönetimi bilgileri” koruma nesneleri olarak ilan edilmiştir. Telif haklarının korunmasına yönelik modern uluslararası kuralların geliştirilmesi ve yazarların hakları ile bilgiye erişim alanında toplumun çıkarları arasında bir dengenin sürdürülmesi ihtiyacına özellikle vurgu yapılmaktadır. WIPO Antlaşması, Bern Sözleşmesinin bir nevi ekidir. Antlaşmaya uygun olarak özel bir Meclis ve WIPO Uluslararası Bürosu oluşturuldu.

Evrensel uluslararası anlaşmalar arasında özel bir yer, telif haklarının ve ilgili hakların çifte vergilendirilmesini yasaklayan 1979 tarihli telif ücretlerinin çifte vergilendirilmesini önlemeye yönelik Madrid Sözleşmesi tarafından işgal edilmiştir.

Telif haklarının uluslararası yasal korunmasına ilişkin bölgesel anlaşmalar arasında, 1946 tarihli Telif Haklarının Korunmasına İlişkin Amerikalılar Arası Sözleşme, AB düzenlemeleri ve yönergeleri (1991'de bilgisayar programlarının yasal korunmasına ilişkin AB Konseyi Yönergesi), Telif hakkı koruması alanında işbirliği konusunda BDT ülkeleri 1993

İlgili (benzer, ilişkili, diğer komşu) hakların telif haklarından ayrılması ve bunların bağımsız bir şekilde korunmasının sağlanması, “fikri korsanlığın” (yazarın ve icracının izni olmadan bir eserin ikincil kullanımı, yasa dışı kopyalanması ve fonogram satışı). “İlgili” hakların konuları icracı sanatçılar, fonogram yapımcıları ve yayın kuruluşlarıdır. İlgili hakların korunmasının ana biçimleri, konularının yaratıcı faaliyet sonuçlarının ikincil çoğaltılmasına izin verme veya yasaklama hakkıdır.

İlgili haklar alanında uluslararası yasal birlik - Gösteri Sanatçılarının, Fonogram Yapımcılarının ve Yayın Kuruluşlarının Çıkarlarının Korunmasına İlişkin Uluslararası (Roma) 1961 Sözleşmesi (ABD yasaları uyarınca tanınan ulusal muamele ilkesine dayalı olarak). korumanın arandığı ülke). Roma Sözleşmesi, ilgili haklar için asgari bir koruma düzeyi belirlemiştir. Sözleşme geriye dönük değildir. Asgari koruma süresi 20 yıldır (devletler daha uzun koruma süreleri belirlemekte özgürdür). Basılan veya satılması amaçlanan fonogramların tüm kopyaları, ilgili hakların uluslararası bir koruma işaretine sahip olmalıdır.

1971 tarihli Fonogram Yapımcılarının Çıkarlarının Fonogramlarının Yasadışı Çoğaltılmasına Karşı Korunmasına İlişkin Cenevre Sözleşmesi, fonogram yapımcılarına antitröst hukuku ve ceza hukuku kapsamında özel bir koruma rejimi sağlayarak Roma Sözleşmesini önemli ölçüde güncellemiş ve tamamlamıştır. Cenevre Sözleşmesine taraf devletler yabancılara ulusal muamele sağlamayı reddetti. Uygulanacak hukukun seçimine ilişkin kriter, fonogram yapımcısının vatandaşlık durumunun mevzuatıdır. Korumanın tüm yasal biçimleri katılımcı Devletlerin yetkisi dahilindedir.

1996 WIPO İcralar ve Fonogramlar Antlaşması (sadece WIPO üyelerine imzaya açıktır), ilgili hakların korunmasına ilişkin diğer sözleşmeler kapsamında devletlerin yükümlülüklerini etkilemez, yazarların haklarını etkilemez ve yalnızca icracı ve fonogram yapımcıları için geçerlidir. . İlgili hakların korunma süresi 50 yıldır. Münhasır haklarının kapsamı önemli ölçüde genişletilmiştir. Antlaşma, ulusal koruma muamelesi ilkesine dayanmaktadır: her Taraf Devlet, diğer Devletlerin vatandaşlarına, Antlaşmada listelenen icracıların ve fonogram yapımcılarının münhasır haklarıyla ilgili olarak kendi vatandaşlarına uyguladıkları muamelenin aynısını uygulamaktadır.

9.4. Uluslararası özel hukukta sınai mülkiyet hukukunun özellikleri

Doktrin, özel hukukun bu dalına atıfta bulunmak için farklı terminoloji kullanır - buluş, patent, lisans hukuku, sınai mülkiyet hukuku. “Sınai mülkiyet hukuku” kavramının genel, geniş, hacimli ve kesin bir kavram olarak kullanılabileceği görülmektedir. Sınai mülkiyet hakkı, fikri mülkiyet hukukunun bir parçasıdır. Sınai mülkiyet hukukunun nesneleri - bilimsel keşifler, buluşlar, endüstriyel tasarımlar, ticari markalar, marka adları, hizmet markaları, ticari isimler, haksız rekabetin önlenmesi, faydalı modeller, malların menşei unvanları, ticari ve üretim sırları (know-how), fikri faaliyetle ilgili diğer tüm hakların yanı sıra. Sınırda yer, telif hakkı nesneleri olarak kabul edilen ancak patent ofisi bünyesinde korunan bilgisayar programları, veritabanları ve entegre devre topolojileri tarafından işgal edilmiştir.

"Sınai mülkiyet" kavramı, mülkiyet hakları genel kavramı kapsamına girmemektedir. Sınai mülkiyetin özelliği, kural olarak, ifade edildiği maddi nesnenin mülkiyeti ile doğrudan ilgili olmayan, yaratıcı faaliyetin sonucu olan soyut bir nesne olmasıdır. Kanun, sınai mülkiyet hakkı sahiplerine, faaliyetlerinin sonuçlarını kullanma konusunda münhasır haklar vermektedir. Bir yandan, mucit, buluşunu kullanmaya ilişkin mülkiyet haklarına sahiptir (devredilebilir, yani üçüncü kişilere devredilebilir), diğer yandan, mucit, bir dizi kişisel mülkiyet dışı haklara (yazarlık hakkı, telif hakkı) sahiptir. bu hakların niteliği gereği devredilemez olan isim hakkı vb.)

Sınai mülkiyet hakları, bu fikirlerin uygulanma şekli ne olursa olsun, yalnızca fikri, buluş kavramını, markayı korur. Sınai mülkiyet haklarının özel bir özelliği, kanunla belirlenen süre boyunca geçerli olan devlet koruma belgelerinin verilmesi yoluyla korunmasının belirli biçimleridir.

Sınai mülkiyet yasasının bölgesel doğası, telif hakkı yasasından bile daha belirgindir. Öznel telif hakkı (kıta hukuku açısından) yalnızca nesnel bir biçimde bir eser yaratma gerçeği nedeniyle ortaya çıkar. Sübjektif sınai mülkiyet hakkı, belirli bir koruma başlığı (patent, yazar sertifikası, ticari marka tescili) vererek mucidin haklarını korumayı amaçlayan devletin iradesiyle ortaya çıkar. Bir koruma unvanı verilmesi, bir devlet gücü eylemidir ve yalnızca bu devletin topraklarında geçerli olan öznel haklar yaratır. Diğer eyaletlerde bu haklar kanunla korunmaz ve buluş başkaları tarafından serbestçe kullanılabilir. Eser sahibinin yurt dışında korunması için ilgili devletin mevzuatına göre koruma unvanı alması gerekir. Ancak o zaman yazar, aynı zamanda bölgesel bir karaktere sahip olan yaratıcı etkinliğinin sonucu için yeni bir öznel hak alır.

Sınai mülkiyet haklarına ilişkin nesnelere çeşitli gereksinimler getirilmektedir: yenilik, kullanışlılık (bazı ülkelerde), öncelik, patent saflığı. Önerilen çözüm yeni olmalı, dünya çapında (küresel yenilik) veya belirli bir ülkede (yerel yenilik) bilinmiyor olmalıdır. Yenilik, yenilik için özel bir inceleme yapılarak belirlenir. Patent saflığı, sınai mülkiyet nesnelerinin ihracatı durumunda bir ürünün uluslararası olarak doğrulanmasıdır. Bu, konunun üçüncü kişilere verilen diğer patentlerin kapsamına girip girmediğini görmek için yapılan bir kontroldür. Patent saflığı özel bir inceleme ile belirlenir. Böyle bir buluş başka bir ülkede zaten patentliyse, onu kullanmayı reddetmeli veya patent sahibinden lisans satın almalısınız.

Bölgesel niteliği aşmanın temel yolu uluslararası anlaşmalar yapmak ve karşılıklılık ilkesini kullanmaktır. Patent işbirliği, yabancı patentleme, ticari markaların diğer eyaletlerde tescili vb. de yaygın olarak kullanılmaktadır.Çoğu eyalet, yabancılara sınai mülkiyet haklarının korunması alanında ulusal muamele sağlamaktadır. Ancak ulusal muamele ilkesi her ülkede uygulanmamaktadır. Örneğin, İtalyan patent mevzuatı, buluşlar için daha uzun koruma süreleri ve ulusal mucitler için tercihli patentleme rejimleri sağlamaktadır. Bu, yabancılar tarafından patenti alınan buluşların İtalya'da kullanımının önemli ölçüde hızlanmasına katkıda bulunuyor. Çoğu ülke, sahtecilik ve sınai mülkiyete yönelik diğer saldırılar için ağır cezalar uygulamaktadır (Çin - ölüm cezası; ABD - 10 yıla kadar hapis ve 500 bin dolara kadar para cezası).

Buluş, patentlenebilirlik kriterlerini karşılayan teknik bir çözüm veya halihazırda bilinen cihazların yeni bir amaç için kullanılmasıdır. Buluşlara yönelik korumanın ana şekli, buluş üzerinde yasal bir tekel kuran ve sahibine buluşu kullanma konusunda münhasır haklar sağlayan bir patentin verilmesidir. Patentlenebilirlik kriterleri: teknik çözümün yeniliği; değişikliklerin yeniliğinin önemi; buluşun pratik uygulamasının temel olasılığı. Buluşun patent izni olması gerekir. Bir buluş için patent, patent ofisi tarafından yapılan incelemenin sonuçlarına göre verilir. Bir patentin nominal geçerlilik süresi 15-20 yıldır, ancak buluşların eskimesi nedeniyle bir patentin fiili geçerlilik süresi çok daha kısadır - 5-10 yıl.

Yabancı unsurlu patent hukuki ilişkilerine ilişkin uyuşmazlıklara ilişkin kanunlar ihtilafı düzenlemesi, prensip olarak telif hakkı hukukundaki kanunlar ihtilafı düzenlemesi ile aynıdır. Başlangıç ​​noktası, korumanın talep edildiği devletin hukukunun uygulanmasıdır. Mahkeme hukukunun uygulanması da mümkündür. Adli uygulamada birinci ve ikinci derece referansların kullanımı yaygındır.

Ticari marka, bazı üreticilerin mallarını diğer üreticilerin benzer mallarından ayırt edebilen bir isimdir. Ticari marka, sivil işlemlere katılanları ve ürettikleri ürünleri bireyselleştirmenin bir aracı olarak hizmet eder. Ticari markayı kullanarak bir ürünün uyruğunu belirleyebilirsiniz. Bir ticari markanın yasal olarak korunmasının temeli, patent ofisi tarafından verilen bir sertifikadır. Sertifika, markanın önceliğini ve sahibinin münhasır haklarını teyit eder. Bir ticari markanın önceliği, Paris Birliği'ne üye herhangi bir devletin patent ofisine ilk başvurunun yapıldığı tarih itibarıyla belirlenir. Aşağıda ticari marka türlerinin bir sınıflandırması verilmektedir:

1) ifade biçimine göre - sözlü, resimsel, hacimsel, ses, ışık, koku alma, birleşik;

2) konu sayısına göre - bireysel ve toplu;

3) şöhret derecesine göre - iyi bilinen ve sıradan.

9.5. Buluş hukukunun uluslararası ve ulusal düzenlemesi

Sınai mülkiyet haklarının bölgesel niteliğinin ve menşe devlet dışında korunmasının üstesinden gelmenin ana yolu, uluslararası anlaşmaların akdedilmesidir. Sınai mülkiyetin uluslararası koruması ikili, bölgesel ve evrensel düzeylerde gerçekleştirilir. Uluslararası kuruluşlar, sınai mülkiyet haklarının birleştirilmesinde önemli bir rol oynamaktadır: Paris Birliği, WIPO, INPADOC. Bir model uluslararası patent geliştiren son kişi.

Bu alandaki ilk evrensel anlaşma, 1883 tarihli Sınai Mülkiyetin Korunmasına İlişkin Paris Sözleşmesidir (1967 tarihli Stockholm baskısında yürürlüktedir). Sözleşmeye Taraf Devletler, sınai mülkiyetin korunmasına yönelik Paris Birliği'ni kurdu. Sözleşme, bir Devlette verildiği takdirde diğer tüm Taraf Devletlerde geçerli olacak uluslararası bir patent getirmemektedir. Aynı şekilde uluslararası bir marka da ortaya çıkmamaktadır. Ticari markaların tesciline ilişkin koşullar ulusal mevzuatla belirlenir. Bir ticari markanın bir eyalette tescilinin ülke dışı etkisi yoktur. Paris Sözleşmesinin amacı, sınai mülkiyet alanındaki münhasır hakların korunmasına yönelik hukuki koşulları oluşturmaktır. Koruma konuları Paris Birliği'ne üye devletlerin vatandaşları ve şirketleridir. Temel prensip, ulusal muamelenin sağlanmasıdır; yani herhangi bir katılımcı devletin vatandaşları ve firmaları, diğer katılımcı devletlerde kendi vatandaşlarına sağlanan aynı sınai mülkiyet korumasından yararlanır.

Sözleşme, sınai mülkiyeti fikri mülkiyetin bir parçası olarak tanımlamaktadır. Sınai mülkiyet nesnelerinin yaklaşık bir listesi oluşturulmuştur (ulusal kanunda genişletilmiştir). Sınai mülkiyetin benzersizliği vurgulanmaktadır: Nesneleri maddi olmayan, maddi olmayan şeylerdir, bu nedenle uygulama biçimine bakılmaksızın fikrin korunması önce gelir. Paris Sözleşmesi haksız rekabet kavramını tanımlamakta ve ulusal muamele, patent saflığı ve sözleşme önceliği ilkelerini koruma altına almaktadır.

Sözleşme önceliği kurumu Paris Sözleşmesinin ana fikirlerinden biridir. Geleneksel öncelik kuralının getirilmesi, bir buluş için ilk başvuruda bulunan kişiye patent verilmesinden kaynaklanmaktadır. Bir ülkede patentlenen bir buluş artık başka bir ülkede yeni olmadığından, bir buluşun birden fazla ülkede aynı anda patentlenmesi neredeyse imkansızdır. Paris Birliği ülkelerinden gelen başvuru sahipleri için bir istisna oluşturulmuştur - ilk başvurunun yapıldığı tarihten itibaren bir yıl içinde bir ülkede başvuruda bulunan kişi, aynı başvuruyu başka bir ülkede de yaparken rüçhan hakkına sahiptir. diğer eyaletler. Bu ülkelerde öncelik ve yenilik, başvurunun yerel patent ofisine fiilen yapıldığı gün değil, başvurunun ilk yapıldığı gün belirlenecektir. Endüstriyel tasarımların patentlenmesinde ve marka tescilinde sözleşme önceliği 6 ay süreyle geçerlidir.

Sözleşme, belirli sınai mülkiyet öğelerinin uluslararası sergilerde geçici olarak korunmasını sağlamıştır. Buluşların katılımcı ülkelerdeki uluslararası sergilerde sergilenmesine ilişkin kurallar, bir buluşun bir sergide sergilenmesinin o ülkede patentlenmesine engel olmayacağı kuralını getirmektedir. Kongre öncelik süresi, ürünün sergiye konulduğu andan itibaren hesaplanır.

Ulusal muamele ve sözleşme önceliğine ilişkin kurallar dışında, Paris Sözleşmesi sınırlı sayıda birleştirilmiş maddi hükümler içermektedir. Sözleşme, tüm üye devletlere, sınai mülkiyetin ulusal geleneklerine uygun olarak korunması için ulusal mevzuat çıkarma konusunda tam bir özgürlük sağlar.

Farklı ülkelerde aynı sınai mülkiyet nesneleri için başvuru sayısındaki artış ve yabancı patentlemenin genişlemesi ile bağlantılı olarak, 1970 Washington Patent İşbirliği Antlaşması (PCT) sonuçlandırıldı. Üyeleri Uluslararası Patent İşbirliği Birliği'ni kurdu. Antlaşma, koruma unvanı için uluslararası bir başvuru hazırlama ve dosyalama prosedürünü belirler. Bu prosedür, yabancı patent alma maliyetini azaltır ve prosedürünü hızlandırır. Bu amaçla devlet patent ofislerine benzer uluslararası araştırma kuruluşlarının oluşturulması öngörülmektedir. Bu organlar, başvuru materyalleri üzerinde belgesel araştırmalar yapar ve ulusal sınavların yanı sıra uluslararası ön sınavlar düzenler. Washington Antlaşması tek bir uluslararası patent getirmez, ancak onun unsurlarını içerir.

Ticari marka korumasının bölgesel niteliğinin üstesinden gelen ana uluslararası anlaşma, 1891 tarihli Fabrika ve Ticari Markaların Uluslararası Tesciline İlişkin Madrid Sözleşmesidir (1979'da değiştirildiği şekliyle, 1989 Protokolü). Sözleşme, her bir devlette tescili olmaksızın tüm üye devletlerde markaların korunmasını sağlar. Bu amaçla, tüm katılımcı ülkelerde geçerli olan uluslararası marka tescilini gerçekleştiren Uluslararası Fikri Mülkiyet Bürosu oluşturulmuştur. Konvansiyon Nice Sınıflandırmasını geliştirdi. Uluslararası bir tescil, ulusal mevzuatta belirlenen sürelere bakılmaksızın 20 yıl geçerlidir.

Rusya patent mevzuatı, değiştirilmiş olmasına rağmen uzun süredir revizyona ihtiyaç duyan 23.09.1992 Eylül 3517 tarih ve 1-22.03.1991 sayılı Rusya Federasyonu Patent Kanununa dayanmaktadır. Rusya Federasyonu'nda yabancıların sınai mülkiyet hakları karşılıklılık ilkesine göre kurulmuştur: patent sahibinin haklarına ilişkin olarak - uluslararası anlaşmalar temelinde; Ticari marka sahibinin haklarına ilişkin olarak - uluslararası bir anlaşmanın bulunmaması durumunda karşılıklılık ilkesine dayanarak. Kanun, yabancıların Rusya Federasyonu'nda patent alma prosedürünü ve bunların feshedilmesini ve patentin erken feshedilme olasılığını belirledi. Rusya'da ayrıca 948 Mart 1 tarihli ve 1992-19 sayılı “Ürün Piyasalarında Tekelci Faaliyetlerin Rekabeti ve Kısıtlanması Hakkında” RSFSR Kanunu (uzun süredir güncelliğini kaybetmiştir) ve 2 yılında kabul edilen sınai mülkiyet haklarına ilişkin bir dizi başka kanun bulunmaktadır. Endüstriyel Yurt içi mülkiyet hakları mevzuatta belirtilmemiştir. Medeni Kanun'da bu ilişkilere ilişkin hem maddi hem de kanunlar ihtilafı düzenlemeleri bulunmamaktadır. Yabancı unsurlu sınai mülkiyet haklarına ilişkin tüm uyuşmazlıklar ancak kıyas yoluyla çözümlenebilir. Kanunlar ihtilafı düzenlemesi yalnızca lisans sözleşmeleriyle ilgili olarak sağlanmaktadır (Medeni Kanun'un 1211. maddesi, XNUMX. fıkrası, XNUMX. maddesi). Uzun yıllardan beri, sınai mülkiyet hukuku kapsamındaki ilişkilerin düzenlenmesi alanında Rus hukukunun iyileştirilmesine acil bir ihtiyaç duyulmaktadır.

Konu 10. ULUSLARARASI ÖZEL HUKUKTA EVLİLİK VE AİLE İLİŞKİLERİ

10.1. Yabancı bir unsurla evlilik ve aile ilişkilerinin temel sorunları

Evlilik ve aile ilişkileri, aile bağlarına dayanan ve medeni (kelimenin geniş anlamıyla) hukuk normları tarafından düzenlenen kişisel mülkiyet dışı ve mülkiyet niteliğindeki karmaşık ilişkilerdir. Birçok ülkede bağımsız bir hukuk dalı olarak aile hukuku yoktur ve aile hukuku ilişkileri medeni hukuk tarafından düzenlenmektedir (Almanya, İsviçre, Fransa). Modern devletlerin çoğunda aile hukuku medeni hukuktan ayrılır, kodlanır ve bağımsız bir hukuk dalını temsil eder (Rusya Federasyonu, Cezayir, Doğu Avrupa ülkeleri ve Latin Amerika).

Çoğu eyaletin mevzuatında evliliğin yasal bir tanımı bulunmadığı gibi, hukuki sorunları da ne kanunlarda ne de doktrinde tam olarak düzenlenmemiştir. Evliliğin, bir aile kurmayı ve ortak bir evin yönetimiyle birlikte yaşamayı amaçlayan, bir erkek ve bir kadın arasında yasal olarak resmileştirilmiş gönüllü birlik olduğu neredeyse evrensel olarak kabul edilmektedir. Bu evlilik tanımının tüm devletlerin hukukuna uymadığını hemen belirtmek gerekir. Modern hukuk doktrininde ve yargı uygulamasında evlilik, bir evlilik sözleşmesi, evlilik durumu veya evlilik birlikteliği olarak tanımlanmaktadır. En yaygın görüş, evliliğin eşlerin kişilik ve mal hakları ile yükümlülüklerini doğuran bir sözleşme, medeni bir işlem olduğu yönündedir.

Yabancı unsurlu aile ilişkileri, uluslararası sivil ilişkilerin ayrılmaz bir parçasıdır. Evlilik ve aile ilişkilerindeki yabancı unsur, tüm çeşitlerinde kendini gösterebilir. Bazı eyaletlerin mevzuatında, "yabancı" (yabancılar arasında) ve "karma" (yabancılar ve kendi vatandaşları arasında) evlilikler özellikle ayırt edilir. Aile ilişkileri, ulusal gelenekler, din, günlük ve etnik geleneklerle azami ölçüde bağlantılıdır ve bu nedenle farklı ülkelerin aile hukuku temelde farklıdır ve pratik olarak birleştirilemez. Bütün bunlar evlilik ve aile hukuku alanında ciddi kanun çatışmalarına neden olmaktadır.

Evlilik ve ailenin temel ihtilaf-hukuki sorunları şunlardır: 1) evliliğin şekli ve koşulları; 2) ırksal ve dini kısıtlamalar; 3) yabancılarla evlilik yasakları; 4) evliliğe girmek için izin (diplomatik, ebeveynler veya vasiler) ihtiyacı; 5) kocanın kişisel hukuku (üstünlüğü); 6) vekâleten ve vekil vasıtasıyla evlenme; 7) çok eşlilik ve tek eşlilik; 8) eşcinsel evlilikler; 9) vaat edilen evliliğe girmeyi reddetmenin yasal sorumluluğu; 10) "topal evlilikler" vb.

Hukuk doktrini, karşılaştırmalı analiz yardımıyla, uygulanacak hukuku tesis etmek için en yaygın ihtilaf bağlarını belirlemiştir: 1) evlilik yeri hukuku; 2) her iki eşin kişisel hukuku; 3) çocuğun daimi ikamet ettiği ülkenin hukuku; 4) evlat edinenin kişisel hukuku; 5) kurumun yetki kanunu; 6) mahkeme hukuku; 7) eşlerin birlikte ikamet ettikleri ülke hukuku; 8) son ortak ikamet yeri kanunu; 9) çocuğun kişisel hukuku; 10) ortak aile mülkünün yeri yasası.

1902. yüzyılın başından beri evlilik ve aile ilişkilerini yabancı bir unsurla birleştirme girişimleri yapılıyor. Evrensel düzeyde, aile hukuku meselelerine ilişkin bir dizi Lahey Sözleşmeleri geliştirilmiştir: boşanma ve eşlerin adli olarak ayrılması alanında kanunlar ve yargı uyuşmazlıklarının çözümü hakkında, 1972; Nafaka yükümlülüklerine uygulanacak kanun hakkında, 1993; yabancı evlat edinme alanında işbirliğine ilişkin, 1995; evlilik alanındaki kanun ihtilaflarının çözümüne ilişkin, 50, vb. (toplamda yaklaşık XNUMX). Bu sözleşmeler esas olarak birleşik kanunlar ihtilafı kurallarını içermektedir. Lahey Sözleşmelerinin ana dezavantajı, katılımcılarının sınırlı çevresidir. Birçoğu gerekli sayıda onay alamadıkları için hiçbir zaman yürürlüğe girmedi.

Birleşik Krallık, yabancıların ve vatansız kişilerin katılımıyla evlilik ve aile ilişkilerine ilişkin yasal normları kodlamıştır (Bölüm VII). Bu tür ilişkiler hem Rus hem de yabancı hukuka tabi olabilir. Bir ihtilaf sorununun yabancı hukuk lehine çözülmesi durumunda, yabancı aile hukukunun içeriğini belirleme prosedürü belirlenir (Birleşik Krallık'ın 166. Maddesi). Bu, mahkemenin ve Rusya Federasyonu'nun diğer yetkili makamlarının sorumluluğundadır. Yabancı aile hukukunun içeriği, ilgili yabancı devletteki resmi yorumu, uygulama uygulaması ve doktrini dikkate alınarak belirlenir. Birleşik Krallık, uygulamaları Rusya Federasyonu'nun hukukun üstünlüğünün (kamu politikası) temellerine aykırıysa, yabancı aile hukuku normlarının uygulanmadığı bir kamu politikası maddesi (Madde 167) içerir. Bu gibi durumlarda, Rus hukuku kuralları geçerlidir.

10.2. evlilikler

Evliliği sonuçlandırma prosedürü ve farklı ülkelerde yasal sonuçların ortaya çıkması açısından ana biçimleri temelde farklı şekillerde tanımlanmaktadır: sadece medeni evlilik şekli (Rusya Federasyonu, İsviçre, Fransa, Almanya, Japonya); sadece dini (İsrail, Irak, İran, ABD'nin belirli eyaletleri ve Kanada'nın eyaletleri); alternatif olarak biri veya diğeri (Büyük Britanya, İspanya, Danimarka, İtalya); hem sivil hem de dini (Latin Amerika eyaletleri, Orta Doğu ve Güneydoğu Asya eyaletleri). Bazı medeni hukuk sonuçları, ortak bir hanehalkının davranışı ile yasadışı birlikte yaşamanın da ortaya çıkmasına neden olur. Bazı ABD eyaletlerinde, belirli bir birlikte yaşama süresinden sonra basit birlikte yaşama, mahkemenin yasal bir evlilik karinesi için bir emsal oluşturmasına izin verir.

Ulusal yasalarda evliliğin sonuçlandırılmasına ilişkin koşullar da temelde farklıdır, ancak bir dizi ortak özellik ayırt edilebilir: yasayla belirlenen evlilik yaşına ulaşmak; evliliği engelleyen durumları gizleme sorumluluğu; yakın akrabalar, evlat edinen ebeveynler ve evlat edinilen çocuklar, vasiler ve vasiler arasındaki evliliklerin yasaklanması; kısmen veya tamamen ehliyetsiz kişilerle evlenme yasağı; gelin ve damadın açık rızasına duyulan ihtiyaç.

Hemen hemen tüm ülkelerin mevzuatı, özel bir evlilik türü olan konsolosluk evliliklerini öngörmektedir. Bu tür evlilikler, belirli bir yabancı devletin topraklarında bulunan akreditasyon devletinin vatandaşları arasındaki konsolosluklarda veya elçiliklerin konsolosluk departmanlarında yapılır. Konsolosluk evlilikleri konsolosluk anlaşmalarına göre yapılır; Bu tür evlilikler için akreditasyon veren devletin mevzuatı geçerlidir. Bazı konsolosluk sözleşmeleri, kabul eden devletin hukukunun dikkate alınması gerekliliğini öngörmektedir (Rusya Federasyonu ile Amerika Birleşik Devletleri arasındaki Konsolosluk Sözleşmesi).

Yabancı bir unsurla evlilik ve aile ilişkilerinin en akut sorunu, çok sayıda "topal" evlilik, yani bir eyalette yasal sonuçlara yol açan ve diğerinde geçersiz sayılan evliliklerdir. Bu sorun, birçok ülkenin kendi ulusal düzenlemelerinden farklı olması durumunda evlilik şeklini ve prosedürünü tanımaması gerçeğinden kaynaklanmaktadır. Örneğin, İsrail'de, yurtdışında yapılan karma evlilikler, ancak düğün bir sinagogda gerçekleştiyse tanınır. Topallanan evlilikler, uluslararası yaşamda ciddi bir istikrar bozucu fenomendir, yasal belirsizliğe yol açar ve olumsuz sonuçlar doğurur. Çok uzun zaman önce, 1995 tarihli Evlilik Alanında Kanun Çatışmalarının Çözümüne Dair Lahey Sözleşmesinin yardımıyla bu eksikliklerin giderilmesi için bir girişimde bulunulmuştur. Ancak, bu Sözleşme henüz yürürlüğe girmemiştir. Sınırlı sayıda katılımcı ve yurtdışında yapılan evlilikleri tanımayan devletler Sözleşme'ye katılmamışlardır.

Evlilik sorununu çözmek için genel ihtilaf bağlayıcıları, her iki eşin kişisel hukuku (evliliğin iç koşullarına tabidir) ve evlilik yeri hukukudur (evlilik şeklini ve prosedürünü belirler). Bu bağlayıcılar hem ulusal mevzuatta hem de Evlilik Alanında Kanun İhtilaflarının Çözümüne İlişkin Lahey Sözleşmesinde yer almaktadır.

Rusya topraklarında karışık ve yabancı evlilikler yapılırken, prosedürleri ve biçimleri Rus yasalarına tabidir (Birleşik Krallık'ın 1. maddesi, 156. maddesi). Yasa koyucu, ihtilaf bağlayıcılığının birikmesini sağlamıştır. Evlilik akdinin şartları, eşlerin her birinin kişisel hukuku tarafından belirlenir (yani, iki hukuk sisteminin kararlarını aynı anda uygulamak mümkündür). Aynı zamanda, evliliğe girişi engelleyen koşullara ilişkin Rus yasalarının hükümlerini de dikkate almak gerekir (Madde 2, İngiltere'nin 156. maddesi).

Çifte uyruklu ve vatansız kişilerin evlenme prosedürünün düzenlenmesi özel bir şekilde gerçekleştirilir. Bipatrid ayrıca Rus vatandaşlığına sahipse, evliliğinin koşulları Rus yasalarına göre belirlenir. Birden fazla vatandaşlığa sahip kişiler için, evliliğe girme koşulları, kişinin kendisinin seçimine bağlı olarak devletin mevzuatı ile belirlenir (Madde 3, Birleşik Krallık 156. madde). Vatansız kişiler için evlilik koşulları belirlenirken, daimi ikametgahlarının bulunduğu devletin hukuku uygulanır (Madde 4, Madde 156). Böylece, Sanatta. Birleşik Krallık'ın 156'sı, farklı kategorilerdeki bireyler için farklı şekillerde evliliğe girme prosedürünü düzenleyen bir kanunlar ihtilafı kuralları zinciri oluşturur. Yabancı devletlerin Rusya Federasyonu topraklarındaki konsolosluk ve diplomatik misyonlarında yapılan yabancılar arasındaki evlilikler, karşılıklılık esasına göre geçerli kabul edilir (Birleşik Krallık Madde 2, Madde 157).

Rusya Federasyonu toprakları dışındaki evlilikler Sanatın 1. paragrafında düzenlenmiştir. 157 ve sanat. 158SK. Norm maddesi 1 md. 157 IC pek çok soruyu gündeme getiriyor: Hangi karaktere sahiptir - emir kipi veya emredici; tam olarak neyi belirler - Rusya Federasyonu vatandaşlarının Rusya Federasyonu'nun diplomatik veya konsolosluk kurumlarında yurtdışında evlenme hakkı veya yükümlülüğü; Rus vatandaşlarının, Rusya Federasyonu dışında, Rusya Federasyonu'nun diplomatik veya konsolosluk ofislerinde değil, yerel evlilik kayıt makamlarında birbirleriyle evlenme hakkı var mı? Rus vatandaşları ile Rusya Federasyonu dışındaki yabancı vatandaşlar arasında yapılan evlilikler, şekli ve usulü evliliğin yapıldığı yer hukukuna ve Sanatın gereklerine uygun olması durumunda Rusya'da geçerli olarak kabul edilmektedir. 14SK.

Yurtdışında (Hollanda, İsveç, ABD vb.) aile hukukunun gelişimindeki bazı özel eğilimlerle bağlantılı olarak, Rusya Federasyonu'nda Rus ve Rus dışındaki yabancı vatandaşlar arasında yapılan eşcinsel evliliklerin tanınması sorunu vardır. Federasyon, Rus mevzuatı eşcinsel evlilikleri doğrudan yasaklamadığından. Rusya Federasyonu sınırları dışında yapılan yabancılar arasındaki evlilikler, evlilik yeri mevzuatına uyulması şartıyla geçerli sayılır. Yabancı unsurlu evliliklerin geçersizliği, evliliğin bitiminde uygulanan mevzuatla belirlenir (Birleşik Krallık Madde 159).

10.3. Boşanmak

70'li yıllara kadar. XX yüzyıl Hemen hemen tüm dünyada boşanma, eşlerin suçlu davranışları, evlilik sözleşmesine aykırı davranışlar, zararların giderilmesi ve manevi zararın tazmini ile birlikte bir yaptırım olarak kabul ediliyordu. 70'lerin ortalarında. XX yüzyıl Çoğu Avrupa ülkesinde boşanma reformu uygulandı. Reformun ana eğilimi, bir yaptırım olarak boşanma kavramının reddedilmesi ve boşanmanın başarısız bir evliliğin ifadesi olduğu kavramına geçiştir. Çoğu ülkedeki modern mevzuat, boşanma için hem adli hem de adli olmayan prosedürleri öngörmektedir. Uluslararası evrensel düzeyde bu konular 1970 tarihli Boşanmanın Tanınması ve Eşlerin Hukuki Ayrılığına Dair Lahey Sözleşmesinde düzenlenmiştir.

1993 tarihli BDT için Medeni, Aile ve Cezai Konularda Adli Yardım ve Hukuki İlişkiler Sözleşmesi, boşanma davalarında, boşanma anında eşlerin vatandaşı olduğu ülkenin hukukunun uygulanacağını belirtir. Eşlerin vatandaşlığının farklı olması halinde, evliliğin sona erdiği yerin hukuku uygulanır.

Yabancı ve karma evliliklerin sona erdirilmesine ilişkin prosedür, konsolosluk sözleşmelerinde ve ulusal mevzuatta tanımlanmıştır. Çoğu eyalet yurtdışında meydana gelen boşanmaları kabul etmektedir. Boşanma sorunlarının çözümünde temel kanunlar ihtilafı bağlantısı boşanma yeri hukuku, ikincil bağlantılar ise eşlerin kişisel hukuku ve mahkeme hukukudur. Avrupa ülkelerinde evlilik ilişkilerinin sona erdirilmesinde boşanmaya benzer ancak hukuken farklı bir yöntem bulunmaktadır. Tarafların talebi üzerine mahkeme eşlerin ayrılmasına (adli ayrılığa) karar verir. Evlilik sona ermez ancak eşler ayrılma hakkını alır. Ayrılık ve boşanma arasındaki temel fark, eşlerden birinin ölümü halinde miras haklarının diğerinin elinde olmasıdır.

Rus hukukuna göre yabancı unsurlu evliliklerin feshedilmesine ilişkin prosedür Sanatta belirlenmiştir. 16 °CK, kanunlar ihtilafı kurallarından oluşan bir “zincir” içerir. Rusya Federasyonu topraklarında herhangi bir evliliğin feshi konusunda yalnızca Rus hukuku, yani mahkeme hukuku geçerlidir. Rus vatandaşlarının Rusya Federasyonu dışında yaşayan yabancılarla evliliklerini sona erdirme hakkı, Rusya mahkemelerinde veya Rusya Federasyonu'nun diplomatik ve konsolosluk misyonlarında kanunla belirlenir. Rusya Federasyonu dışında herhangi bir evliliğin feshi, ilgili yabancı devletin kanunlarına tabi olarak Rusya'da geçerli olarak kabul edilmektedir. Temel gereklilikler, organların yetkisine ilişkin yabancı hukukun gerekliliklerine ve boşanma mevzuatına uygunluktur.

10.4. Eşler arasındaki yasal ilişki

Genel bir kural olarak, eşler arasındaki mülkiyet dışı kişisel ilişkilerin kanunlar ihtilafı düzenlemesi, kocanın kişisel hukuku ve karısının kişisel hukukunun uygulanmasına dayanmaktadır. Hukuki ihtilaf bağlantısının esasını eşlerin son ortak ikametgahı hukuku oluşturmaktadır. Tanımlayıcı ilkenin bölgesel bir özelliği vardır. Eşler daha önce birlikte yaşamamışsa, forumun yapıldığı ülkenin hukuku geçerlidir. Kamu politikası maddesinin yaygın bir kullanımı vardır. Gelişmiş ülkelerde karı kocanın eşit hakları yasal olarak tesis edilmiştir. Eşler arasındaki kişisel ilişkilere ilişkin özel bir düzenleme Anglo-Amerikan hukukunda (Büyük Britanya, ABD) yer almaktadır. Eşlerin evlilik birliği (konsorsiyum) oluşturmaları gerekmektedir.

Kişisel evlilik ilişkilerinin düzenlenmesine uygulanacak hukukun seçilmesi sorunu, kanunlar ihtilafı kuralları “zincirinin” kullanılmasıyla çözülür. Genel hukuk çatışması bağlantısı - eşlerin birlikte yaşadığı ülkenin hukuku; ortak bir ikamet yerinin bulunmaması durumunda - eşlerin son ortak ikametgahlarının bulunduğu devletin kanunu. Eşler daha önce birlikte yaşamamışsa, davanın açıldığı ülkenin hukuku uygulanır. Bazı ülkelerde (İngiltere, Almanya, Fransa) hakim hukuk ihtilafı, eşlerin farklı ikamet yerleri ve farklı vatandaşlıklarına bakılmaksızın geçerli olan kocanın kişisel hukukudur.

Eşler arasındaki mülkiyet ilişkileri, sözleşmeye dayalı veya yasal ortak mülkiyet rejimine dayanmaktadır. Mülkiyete ilişkin yasal rejim türleri - topluluk (Fransa, İsviçre), ayrılık (İngiltere, Almanya), ertelenmiş mülkiyet (Danimarka, İsveç, Norveç). Çoğu Avrupa ülkesinin mevzuatı, eşler arasında karşılıklı nafaka yükümlülüklerini öngörmektedir. Bu sorun hem mahkemede hem de eşler arasında nafaka ödenmesine ilişkin anlaşma yapılarak çözülebilir. Nafaka yükümlülüklerine ilişkin uyuşmazlık sorunları, yasal ikametgah (eşlerin ortak ikamet yeri) hukukunun uygulanması esasına göre çözülür. Eşlerin ortak ikametgahının olmaması durumunda sorunlar ortaya çıkabilir. Bu gibi durumlarda temel uyuşmazlık ilkesi mahkeme hukukudur.

Modern hukuk, mülkiyet hakları ve eşlerin yükümlülüklerinin eşitliği ilkesini benimser. Batılı ülkelerde evlenirken evlilik öncesi anlaşma yapılması zorunludur. Böyle bir sözleşmenin bir şartla (erteleyici veya iptal edilebilir) akdedilmesi mümkündür. Çoğu ülkenin mevzuatı, evlilik sözleşmesinin içeriği konusunda sınırsız irade özerkliği sağlamaktadır. Tek sınırlama, evlilik sözleşmesi hükümlerinin devletin kamu düzenine uygun olmasıdır. Uygulanacak hukuk konusunda sınırsız irade özerkliği imkânı da tesis edilmiştir. Eşlerin ortak uyruğu veya ortak ikametgahı hukuku ve mahkemenin yapıldığı ülkenin hukuku da geçerlidir.

Eşler arasındaki kişisel ve mülkiyet ilişkileri konusundaki Rus hukukunda, kanunlar ihtilafı kurallarından oluşan bir “zincir” de oluşturulmuştur - ortak ikamet edilen ülkenin hukuku, son ortak ikamet edilen ülkenin hukuku, Rus hukuku ( Rusya Federasyonu toprakları) mahkeme kanunu olarak (IC'nin 161. maddesi). Evlilik sözleşmesi yapma kavramı ve prosedürü, Rus hukukunda tamamen yeni hükümlerdir (Aile Kanunu'nun 40-44. Maddesi). Rus evlilik sözleşmesi ile yabancı hukuktaki evlilik sözleşmesi arasındaki temel fark, tarafların yalnızca mülkiyet ilişkilerini düzenleme hakkıdır. Yabancılık unsuru bulunan evliliklerde evlilik sözleşmesi ve nafaka ödenmesine ilişkin anlaşma yapılırken taraflara uygulanacak hukuku seçme fırsatı verilir. Taraflar arasında uygulanacak hukuka ilişkin bir anlaşmanın bulunmaması durumunda, Madde 161'de oluşturulan kanunlar ihtilafı kuralları “zincirinin” uygulanması yoluyla düzenleme gerçekleştirilir. XNUMXSK.

10.5. Ebeveynler ve çocuklar arasındaki yasal ilişki

Çocukların hukuki statüsüne ilişkin kanunlar ihtilafı düzenlemesi, çocuğun vatandaşlık hukukunun uygulanmasına dayanmaktadır. Çocukların vatandaşlığı, ebeveynlerin vatandaşlığıyla, aralarındaki anlaşmayla (ebeveynlerin farklı vatandaşlıkları varsa) toprak ilkesine göre belirlenir (AB Bakanlar Komitesi'nin “Evlilik içinde doğan çocukların vatandaşlığına ilişkin Kararı”) ). Ebeveynler ve çocuklar arasındaki hukuki ilişkilerin temel sorunları, babalığın (analık) kurulması ve buna itiraz edilmesi, ebeveyn haklarından yoksun bırakılması, ebeveynlerin ve çocukların nafaka yükümlülükleri, çocuk haklarının korunması ve ebeveynlik otoritesinin kurulmasıdır. Bu ilişkiler öncelikle çocukların ve ebeveynlerin kişisel hukuku (vatandaşlığı veya ikamet ülkesi hukuku) esas alınarak düzenlenir. Çocuğun mutad meskeninin bulunduğu ülkenin hukuku, yetkili kurumun hukuku ve mahkeme hukuku da geçerlidir.

Bu konuların çoğu uluslararası hukukta (Çocukların Nafaka Yükümlülüklerine Uygulanacak Hukuka İlişkin 1956 tarihli Lahey Sözleşmesinde; 1989 tarihli Çocuk Haklarına Dair Sözleşmede; küçükler 1961).

Babalık ve analığın kurulması ve bunlara itiraz edilmesi konularına uygulanacak hukuk Sanatta tanımlanmıştır. 162SK. Kanunların ana ihtilafı, çocuğun doğumla vatandaşlığa alınması kanunudur. Rusya Federasyonu topraklarında babalığın (analığın) kurulması (zorlayıcı) Rus hukukunun uygulanmasını içerir. Yasa koyucu, Rusya Federasyonu dışındaki Rus vatandaşlarının, bu sorunların çözümüne ilişkin olarak Rusya Federasyonu'nun diplomatik ve konsolosluk misyonlarıyla iletişim kurma hakkını tesis etti.

Ebeveynlerin ve çocukların hakları ve sorumlulukları Sanatta düzenlenmiştir. 163SK. Ana kanun çatışması ebeveynlerin ve çocukların ortak ikamet kanunudur. Ortak ikamet yeri yoksa çocuğun uyruğu hukuku uygulanır. Nafaka yükümlülükleri ve diğer ilişkiler, çocuğun daimi ikamet yeri hukukunun ikincil olarak uygulanmasını gerektirir. Yetişkin çocukların ve diğer aile üyelerinin nafaka yükümlülükleri ortak ikamet kanunu (Aile Kanunu'nun 164. maddesi) ile belirlenir. Ortak ikamet yerinin bulunmaması durumunda nafaka talebinde bulunan kişinin vatandaşı olduğu devletin hukuku uygulanır.

10.6. Uluslararası özel hukukta evlat edinme (evlat edinme)

Evlat edinme (evlat edinme) kurumu, en eski yasal kurumlardan biridir (antik dünyadan beri bilinmektedir). Evlat edinme karmaşık bir yasal ve etik sorundur çünkü çocuğun yüksek yararına güçlü bir inanç gerektirir. Uluslararası düzeyde, evlat edinmenin ana sorunları, 1967 tarihli Çocukların Evlat Edinilmesine İlişkin Avrupa Sözleşmesi'nde çözülmüştür. Son yıllarda, yabancı vatandaşlar tarafından evlat edinme (evlat edinme) ve yurtdışında evlat edinme son derece yaygın hale gelmiştir. Bu bağlamda, modern uluslararası hukuk, evlat edinme gereklilikleri için daha yüksek bir standart belirlemiştir. 1989 BM Çocuk Hakları Sözleşmesi'nde yer alan evlat edinme sistemi, evlat edinme durumunda çocuğun hak ve menfaatlerinin güvence altına alınmasını sağlar. AB Bakanlar Komitesi'nin "Ailelerin Yetiştirilmesine İlişkin" Tavsiyesi ve 1993 tarihli Çocukların Korunması ve Yabancıların Evlat Edinilmesine İlişkin İşbirliği Sözleşmesi, bu konuların yasal düzenlemesine ayrılmıştır.

Rus mevzuatında kabul edilen kanunlar ihtilafı sorunları, kanunlar ihtilafı kuralları “zinciri” temelinde çözülmektedir. Kanunlar ihtilafı bağlantısının ana konusu, Rusya Federasyonu topraklarında Rusya Federasyonu vatandaşı olan bir çocuğu evlat edinirken evlat edinen ebeveynin (vatandaşlık veya ikametgah) kişisel hukukudur. Aynı zamanda, Rusya Federasyonu'nun aile mevzuatına ve Rusya Federasyonu'nun uluslararası anlaşmalarına uyma ihtiyacı da ortaya konmuştur (Bölüm 2, Madde 1, Aile Kanunu'nun 165. Maddesi). Rusya Federasyonu topraklarında Rus vatandaşlarıyla evli olan yabancılar tarafından Rus vatandaşlarının çocuklarının evlat edinilmesi, Rusya Federasyonu'nun uluslararası yükümlülükleri dikkate alınarak Rus hukukunun uygulanmasını gerektirir. Yasa koyucu ayrıca, yabancı bir vatandaşın Rusya Federasyonu topraklarında evlat edinilmesi durumunda yetkili kurum yasasının uygulanmasını da sağlamıştır. Evlat edinmenin Rusya Federasyonu'nun yetkili kurumunun, çocuğun yasal temsilcilerinin ve çocuğun kendisinin rızasını gerektirdiği durumlarda da bir vaka listesi oluşturulmuştur.

Çocuğun haklarının olası bir ihlali durumunda, mahkemede evlat edinmenin reddedilmesi veya evlat edinmenin iptal edilmesi gerekir. Rusya Federasyonu'nun konsolosluk ofisleri, Rusya Federasyonu dışında yabancı vatandaşlar tarafından evlat edinilen Rusya Federasyonu vatandaşları olan çocukların haklarını ve çıkarlarını koruma sorumluluğuyla görevlendirilmiştir. Rusya Federasyonu vatandaşı olan çocukların Rusya Federasyonu dışında evlat edinilmesinde, evlat edinen ebeveynin vatandaşı olduğu devletin yetkili kurumunun kanunları uygulanır. Böyle bir evlat edinme işleminin gerçekleştirilmesi için Rusya Federasyonu'nun yetkili makamından önceden izin alınması gerekmektedir.

Konu 11. ÖZEL ULUSLARARASI HUKUKTA MİRAS İLİŞKİLERİ

11.1. Yabancı bir unsur tarafından karmaşık hale getirilen miras ilişkileri alanındaki temel sorunlar

Miras hukuku, ölen kişinin hak ve yükümlülüklerinin başka kişilere devredilmesine ilişkin ilişkileri düzenleyen bir dizi kural olarak anlaşılan medeni hukuk kurumlarından biridir. Miras, mülkiyeti aktarmanın en önemli türev yöntemlerinden biridir. Miras hukuku ile eşya hukuku arasında yakın bir ilişki vardır. Miras hukukunun konusu ancak özel mülkiyet hukukunun konusu olabilecektir. Mülkiyet hakkı, miras hakkına göre önceliklidir.

Miras türleri - vasiyet ve kanuna göre miras. Vasiyet yoluyla miras ana miras türüdür. Hem kıta hukukunda hem de genel hukukta vasiyete dayalı mirasın başlangıç ​​ilkesi iki temel ilkenin birleşimidir: vasiyet özgürlüğü ve ailenin çıkarlarının korunması. Hemen hemen tüm eyaletlerde vasiyet, tek taraflı bir işlem, vasiyetçinin gönüllü eylemi olarak anlaşılır. Bir vasiyetin biçimleri, farklı eyaletlerin kanunlarına göre temel olarak farklıdır. Miras hukukunu kısmen birleştirme girişimleri, Ölüme Bağlı Tasarruf Şekillerine İlişkin Kanunlar İhtilaflarına İlişkin Lahey Sözleşmesinde ve 1973 tarihli Vasiyetname Biçimine İlişkin Washington Sözleşmesinde yapılmıştır. Ancak miras hukuku, aile hukuku gibi, büyük ölçüde belirlenir. ulusal gelenek ve göreneklere bağlı olduğundan birleştirilmesi çok zordur.

Kanunen mirasın ikincil bir anlamı vardır. Temel olarak şu şekilde gerçekleştirilir: bir vasiyetin yokluğunda; geçersiz sayılması halinde; mirasçının mirası kabul etme vasiyeti uyarınca reddedilmesi; mülkün bir kısmının vasiyet edilmesi durumunda. Hemen hemen tüm ülkelerde, vasiyetçinin aile üyeleri lehine irade özgürlüğü ilkesinin sınırlandırılması anlamına gelen zorunlu paylaşım kavramı vardır. Farklı ülkelerin mevzuatı, kanuna göre veraset sırasını ve zorunlu mirasçıların çemberini farklı şekilde belirlemektedir.

Ayrıca taşınır ve taşınmaz malların mirasında da temel farklılıklar bulunmaktadır. Çoğu devletin hukukunda, gayrimenkulün mirasına ilişkin zorunlu ihtilaf kuralları sabittir. Bu tür mülklerin miras sırası, bulunduğu yerin kanunu ile belirlenir. Miras hukukunda, mülkiyet rejimini kategorisine göre belirlemek için ihtilaf bağının bölünmesi söz konusudur. Buna göre uygulanacak hukukun belirlenmesinde çeşitli hukuk ihtilafı ilkeleri kullanılmaktadır. Taşınır malları devralırken, bir dizi ihtilaf bağlayıcılığı vardır: vasiyetçinin kişisel hukuku, kanunun düzenlendiği yer kanunu ve mahkeme kanunu aynı anda uygulanır. Mülkiyet kategorisi (taşınır ve taşınmaz), ulusal hukuk normlarına (esas olarak) veya uluslararası bir anlaşmaya göre belirlenir. Eşyanın taşınır veya taşınmaza aidiyeti farklı belirlendiğinden, bu durum yabancı bir unsurla kalıtsal hukuki ilişkilerin sorunlarını daha da ağırlaştırmaktadır. Şu anda, birçok devlet, kalıtsal mülkiyetin birliği ilkesini oluşturmuştur.

Miras hukukunun kanunlar ihtilafı sorunlarını şöyle sıralayalım: 1) Mirasçı çevresinin kanunla ve vasiyetle belirlenmesi; 2) miras sistemi; 3) vasiyetnamenin şekline ilişkin gereklilikler; 4) taşınır ve taşınmaz malların mirası arasındaki ayrım; 5) kalıtsal kütlenin birliği ilkesini uygulama olasılığı; 6) vasiyetin geçerliliğine ilişkin sorular; 7) vasiyet kapasitesinin belirlenmesi. Genel ve özel kanunlar çatışması bağlayıcılığı - bir şeyin yeri kanunu; gayrimenkulün yeri kanunu; vasiyetçinin kişisel hukuku; vasiyetçinin ölümü sırasındaki vatandaşlık hukuku; vasiyetçinin daimi son ikamet yeri kanunu; vasiyetin yapıldığı yer hukuku. Vasiyetçinin kişisel hukuku birincil öneme sahiptir.

Rus hukukunda miras ilişkilerinin kanunlar ihtilafı düzenlemesi Sanatta yer almaktadır. Medeni Kanunun 1224 maddesi kanunlar ihtilafı kuralları zincirini kurmaktadır. Miras ilişkilerinde kanunlar ihtilafı bağlantısının ana unsuru, vasiyetçinin son ikamet yeri hukukudur. Taşınmazın hukuki miras düzeninin belirlenmesinde taşınmazın bulunduğu yer hukuku uygulanır. Rusya Federasyonu devlet siciline kayıtlı Rus gayrimenkullerini miras alırken yalnızca Rus yasaları geçerlidir. Bir kişinin vasiyet ehliyetinin, vasiyetnamenin şeklinin veya iptal işleminin belirlenmesi, vasiyetnamenin düzenlendiği tarihte vasiyetçinin ikamet ettiği ülkenin hukukuna göre yapılır. Bir vasiyetname veya iptal işlemi, vasiyetnamenin düzenlendiği yer hukukunun veya Rus hukukunun gereklerine uygun olması durumunda şekil açısından geçerli olarak kabul edilir.

11.2. Rusya Federasyonu'ndaki yabancıların ve yurtdışındaki Rus vatandaşlarının miras hakları

Rusya'da miras hukukunun düzenlenmesinin temeli Sec. V GK. Rus hukuku, yabancı mirasçılar için ulusal bir rejim kurar. Bu kural emredici bir karaktere sahiptir ve bir çatışma sorununun ortaya çıkmasını ortadan kaldırabilir. Ancak uygulamada, ulusal muamele, uluslararası anlaşmaların hükümlerine göre veya karşılıklılık (uluslararası anlaşma yoksa) varlığında verilir. Ulusal rejimden de bazı istisnalar sağlanmıştır. Kalıtsal ilişkiler alanında, maddi karşılıklılık ilkesi işler.

Rusya'daki yabancıların ve yurtdışındaki Rus vatandaşlarının miras hakları esas olarak konsolosluk sözleşmeleri ve adli yardım anlaşmalarında düzenlenmektedir. Miras ilişkileri alanında adli yardıma ilişkin Rusya Federasyonu'nun ikili anlaşmalarının hükümlerini göz önünde bulundurun.

1. Miras alanında bir tarafın vatandaşları diğer tarafın vatandaşları ile tam olarak eşittir, yani yabancılar kanun ve vasiyetname ile kendi vatandaşları ile eşit bir şekilde miras alabilecekleri kabul edilir; Miras mülkiyeti, kendi vatandaşları için geçerli olan aynı koşullar altında yabancı mirasçılara geçer.

2. Miras alanında yabancılara ilişkin vergilendirme, kendi vatandaşlarının yararlandığı şartlarla gerçekleştirilir. Yabancılara borçlu olunan miras tutarları, karşılıklılık şartıyla yurt dışına serbestçe transfer edilir.

3. Taraflardan birinin diğerinin ülkesindeki vatandaşları tarafından miras, ancak o devletin kanunlarına göre kendi vatandaşları için miras konusu olabilen mal türleri bakımından kabul edilebilir.

4. Bir Tarafın ülkesinde diğer Tarafın vatandaşları tarafından ölüme bağlı tasarruf konusu, kabul eden Devletin hukukuna göre kendi vatandaşlarının ölüme bağlı tasarrufuna konu olabilecek her şey olabilir.

5. Yabancılarla ilgili olarak mirasa girme sürelerinin uzatılması, bir eyaletin mahkemelerinde yerel vatandaşlarla aynı temelde gerçekleştirilir (bireysel devletlerle yapılan anlaşmalarda - Polonya, Macaristan, Bulgaristan - özel düzenlemeler vardır) mirasın kabulü için son tarihlerin hesaplanması).

6. Anlaşmalar, miras davalarında hangi devlet makamlarının yargı yetkisine sahip olduğu sorununu çözmektedir. Bu konu, özel bağlantılar temelinde kanunlar ihtilafı düzenlemesine tabidir: a) taşınır mülkün miras alınmasında, vasiyetçinin son daimi ikametgahının bulunduğu ülkenin adalet kurumu yetkilidir; b) gayrimenkulü miras alırken - bu mülkün bulunduğu ülkenin adalet kurumu.

7. Akit Devletlerden birinin topraklarında bulunan mülklerle ilgili olarak ayrı yetki olanağı tesis edilmiştir; Taşınır malların mirası, vasiyetçinin ikamet ettiği veya ölüm anında vatandaşı olduğu diğer Akit Devletin hukukuna, taşınır malların mirası ise diğer Akit Devletin hukukuna tabidir.

8. Bir vatandaşın vasiyete bağlı yasal kapasitesi, vasiyetçinin kişisel kanunu (vatandaşlık veya ikametgah) ile belirlenir.

9. Vasiyetnamenin şekli, vasiyetçinin topraklarında son ikametgahının bulunduğu ülkenin kanunlarına göre belirlenir.

10. Vasiyetnamenin geçerliliği, vasiyetin yapıldığı yer kanunu ile belirlenir.

11. Bir vasiyet, aşağıdaki şartları yerine getiriyorsa, şekil bakımından geçerli sayılır: a) vasiyetnamenin topraklarında düzenlendiği devletin hukuku; b) ölüm anında vasiyetçinin vatandaşı olduğu devletin hakları; c) vasiyetçinin ölüm anında veya vasiyetnamenin yapıldığı sırada topraklarında ikamet ettiği devletin hukuku; d) Böyle bir mülkün mirasından bahsediyorsak, topraklarında taşınmaz mülkün bulunduğu devletin hakları.

BDT ülkeleri için Hukuki Yardım ve Hukuki, Ailevi ve Cezai Konularda Hukuki İlişkilere İlişkin 1993 Sözleşmesi, kalıtsal statüyü düzenleyen bir "çatışma kuralları zinciri" oluşturur:

1) taşınır malları miras alma hakkı, vasiyetçinin son daimi ikametgahının topraklarında bulunduğu tarafın kanunu ile belirlenir;

2) taşınmaz mülkü miras alma hakkı, bu mülkün topraklarında bulunduğu tarafın kanunu ile belirlenir;

3) bir kişinin bir vasiyetname hazırlama yeteneği ve iptali, vasiyetnamenin şekli ve iptali, vasiyetnamenin yapıldığı sırada topraklarında vasiyetnamenin daimi ikametgahının bulunduğu tarafın kanunu ile belirlenir. . Bir vasiyetname veya iptali, vasiyetin yapıldığı yer kanununun gereklerine uygunsa, forma uyulmaması nedeniyle geçersiz sayılamaz.

Rus vatandaşlarının yurtdışındaki miras haklarının korunması konsoloslara emanet edilir ve konsolosluk sözleşmelerinin hükümleri ile düzenlenir. Rus vatandaşları, mirasın yurtdışında açılması durumunda miras mülkü alma hakkına sahiptir. Miras hakkı, yabancı hukuk temelinde ortaya çıkar; buna göre, Rus vatandaşları miras tüzüğüne uygulanan devletin hukuku uyarınca mirasçı olarak kabul edilir.

Rus vatandaşlarının kanunen miras durumunda belirli bir düzenin mirasçısı olarak hareket etme ve yurtdışında miras açılması durumunda miras payı alma hakkı yabancı bir devletin kanunu ile belirlenir ve hiçbir şekilde bağlı olamaz. Rus mevzuatının hükümleri. Rus yasaları, Rus vatandaşlarının yurt dışından miras miktarları almaları için herhangi bir kısıtlama içermemektedir.

Miras hukuku alanındaki konsolosluk sözleşmelerinin (İngiltere, Çin, ABD, İsveç ile) ana hükümleri şunlardır:

1) konsolos, ülkesinin bir vatandaşının ölümünden sonra kalan malları korumak için önlemler alır. Taşınır mallar, konsolosun ulusal hukukuna uygun olarak ilgilenmesi için teslim edilir;

2) kabul eden devletin makamları, akreditasyon devletinin bir vatandaşı lehine bir mirasın açılması hakkında konsolosluğu bilgilendirmekle yükümlüdür;

3) konsolos, ev sahibi devletteki mülkte bir pay talep ederek devletinin vatandaşlarının çıkarlarını temsil etme hakkına sahiptir;

4) konsolos, kabul eden devletin mahkemelerinde ve diğer organlarında miras konularında devletinin vatandaşlarının yasal temsilcisidir.

11.3. Uluslararası özel hukukta "escheat" rejimi

Vazgeçilebilen mallar, kanunen veya vasiyetle mirasçı bırakmayan bir kişinin ölümünden sonra kalan mallardır. Bu durumda hemen hemen tüm eyaletlerin maddi miras hukuku, bu tür mülklerin hazineye gittiğini tespit etmektedir (Medeni Kanun'un 1151. Maddesi). Bununla birlikte, farklı eyaletlerin hukukunda, devletin bu tür mülkleri miras alma hakkına ilişkin açıklama temelde farklıdır.

1. Mirasçı mülkiyetin sahipsiz mülkiyet olarak devlet mülkiyetine devri kavramı (Fransa, Avusturya, ABD). Mülkün sahipsiz olarak edinilmesi, türev değil, başlangıç ​​niteliğindedir, bu nedenle, devredilen mülkiyet, herhangi bir yükümlülük ve borçtan muaf olarak devlete geçer. Burada devletin kalıtsal hakları “işgal hukuku”ndan kaynaklanmaktadır.

2. Miras bırakılan mülkün miras hakkı yoluyla devlet mülkiyetine devredilmesi kavramı (Rusya Federasyonu, Almanya, İspanya, İsviçre, Doğu Avrupa ülkeleri, BDT ve Baltık ülkeleri). Bu kavramın gerekçesi mirasın evrensel miras olarak tanımlanmasıdır. Bu durumda, miras yoluyla mülk edinimi, mülkiyeti devretmenin bir türev yöntemi olduğundan, vasiyetçinin borçlarından devlet sorumludur.

Devletin el konulan mülkü miras alma hakkının farklı şekilde doğrulanması, söz konusu mülk bir yabancıya aitse, önemli pratik öneme sahiptir:

1) Vasiyetnamenin miras yoluyla devlet mülkiyetine geçtiğini düşünürsek, ölenin vatandaşı olduğu devlete devredilmesi gerekir;

2) Devletin kalıtsal haklarının “işgal hukuku” kapsamında ortaya çıktığını varsayarsak, el konulan mülk, vatandaşın öldüğü veya mülkün bulunduğu devletin mülkü olur.

Pratik olarak genel olarak kabul edilir ki, intikal ettirilen mülkün kaderi, mülkün topraklarında bulunduğu devletin kanunu tarafından belirlenir ve söz konusu devletin hangi intikal mülkün devri kavramına bağlı olduğuna bağlıdır. Ayrıca taşınır ve taşınmazların miras yoluyla intikaline ilişkin yasal rejimlerdeki farklılıklara da dikkat edilmelidir. Devlet, miras yoluyla devir kavramına bağlı kalsa bile, her durumda gayrimenkul, topraklarında bulunduğu devletin mülkü olur. Taşınır eşyalar ya ölen kişinin vatandaşlık durumuna devredilir ya da bulundukları devletin hazinesine girer.

Modern uluslararası sivil ilişkilerde, yabancıların sahip olduğu, miras olarak bırakılan mülklerin kaderi, adli yardıma ilişkin ikili anlaşmalarla düzenlenmektedir. Bu anlaşmalar birleşik bir temel kural içerir: Miras bırakılan taşınır mallar, vasiyetçinin ölüm anında vatandaşı olduğu devlete devredilir; Miras bırakılan gayrimenkul, topraklarında bulunduğu devletin mülkiyetine geçer. Miras bırakılan mülkiyetin kaderini doğrudan belirleyen bu maddi norm, miras ilişkilerini düzenleyen sözleşmelerde belirlenen kanunlar ihtilafı ilkeleriyle ilişkilidir. Taşınır malların mirası vasiyetçinin şahsi hukukuna, gayrimenkul mirası ise eşyanın bulunduğu yer hukukuna tabidir.

Benzer bir kural, BDT ülkeleri tarafından imzalanan 1993 tarihli Medeni, Aile ve Cezai Konularda Adli Yardım ve Hukuki İlişkiler Sözleşmesi'nde de yer almaktadır.

Konu 12. ULUSLARARASI ÖZEL İŞ HUKUKU

12.1. Uluslararası çalışma ilişkilerinin çatışma sorunları

Özel hukukun kapsamına giren, kelimenin geniş anlamıyla medeni hukuk niteliğindeki ilişkiler, yabancı bir unsurla iş ilişkilerini de içerir, ancak yalnızca yasal düzenlemelerinin medeni hukuk kategorileri (sözleşmeye dayalı) kullanılarak gerçekleştirildiği ölçüde. yükümlülükler, hukuk ve mülkiyet, zararın tazmin edilmesi, zamanaşımı süresi). Bu tür çalışma ilişkilerini düzenleyen normlar sistemi, maddi ve kanunlar ihtilafı düzenlemelerinden oluşan bağımsız bir özel özel girişim dalı olan MCTP'yi oluşturur.

İş hukuku alanında, medeni hukuk için tipik olandan daha büyük bir güçle, kamu hukuku ilkesi kendini gösterir. İş hukuku (aile hukuku gibi), prensipte iş hukuku özel ulusal hukuk sistemine dahil olmasına rağmen, kamu hukuku ve özel hukuk kurallarının bir araya gelmesidir. Hukuki ilişkilerin bu alanına devletin müdahalesi, toplumsal çalkantılardan kaçınmak, toplumda istikrarı sağlamak ve işsizliği mümkün olduğunca ortadan kaldırmak için işçi ve işverenlerin çıkarlarının dengesini sağlayan belirli bir sosyal politika yürütme ihtiyacından kaynaklanmaktadır. Bu, çalışma ilişkilerinin modern düzenlemesine hakim olan sosyal ortaklık teorisinin ortaya çıkışı ve gelişimi ile bağlantılıdır (aynı zamanda İş Kanunu'nda da yer almaktadır).

Devletin çalışma ilişkilerinin düzenlenmesine aktif müdahalesi, kanunlar ihtilafı kurallarının işleyişinin sınırlandırılmasını, yani yabancı hukukun uygulanmasının sınırlandırılmasını önceden belirler. Çalışma ilişkilerinin özel hukuk niteliğinden şüphe duyulmasa bile, çoğu eyalette bu ilişkiler, ulusal mevzuatın uygulanmasının zorunlu olduğu ve bu mevzuatın emredici normlarının belirleyici öneme sahip olduğu hukuk alanı içerisinde yer almaktadır. Hemen hemen her yerde, çalışma ilişkilerinin genel medeni ilkelere ve çatışma ilkelerine tabi kılınması, emeğin korunmasına, “yaralanma” davalarına, grevlere vb. ilişkin kamu yasal düzenlemeleriyle çelişmektedir. Yasanın özellikleri, yasa koyucunun, iş dünyasının özerkliği olasılığına karşı ihtiyatlı tutumudur. tarafların iradesi, bunu sınırlama eğilimi, “zayıf” tarafın çıkarlarını koruma yönelimi.

Kanunlar ihtilafı İş ilişkilerinin düzenlenmesi, genel kanunlar ihtilafı kategorilerinin kullanılmasını içerir (ancak önemli çekincelerle). İş sözleşmesi bir sözleşme olduğundan, irade özerkliği, tüm sözleşme yükümlülüklerini bağlayan genel bir kanunlar ihtilafı olarak ona geniş ölçüde uygulanır. Çoğu eyaletin mevzuatı, herhangi bir medeni sözleşme gibi, bir iş sözleşmesi imzalanırken taraflar arasında geçerli yasa konusunda anlaşma olasılığını sağlar. Ancak sözleşme konularının tamamı tarafların iradesiyle düzenlenemez. En önemli sınırlaması, çalışılan ülkenin, iş sözleşmesinin imzalandığı yerin ülkesinin ve çalışanın vatandaşlık durumunun zorunlu çalışma mevzuatı normlarına uyma ihtiyacıdır.

Taraflar arasında sözleşmede uygulanacak hukuk konusunda bir anlaşma olmaması durumunda, Batı mahkemelerinde tarafların varsayımsal, zımni iradeleri aranır. Tali özel ihtilaf bağları, iş yeri hukuku ve sözleşmenin yapıldığı yer hukukudur. İş hukuku ve hukuki ehliyet, işçinin kişisel hukuku esas alınarak, ancak iş yeri hukuku veya sözleşmenin yapıldığı yer hukuku lehine bazı istisnalar dışında belirlenir.

Uluslararası çalışma ilişkilerinin hukuk çatışması sorunları: 1) bir iş sözleşmesinin iradenin özerkliği ilkesine göre düzenlenmesi olasılığı; 2) yabancıların ve vatansız kişilerin çalışma hakları ve yükümlülüklerine ilişkin devlet düzenlemesi; 3) vatandaşların çalışma haklarını ikili uluslararası anlaşmaların normlarına göre kısıtlama olasılığı. Başlıca genel ve özel ihtilaf bağlayıcıları yasalardır: 1) bir iş sözleşmesinin imzalandığı yerler; 2) üretim faaliyeti yerleri; 3) deniz ve hava taşımacılığı için bayrak; 4) çalışanın kişisel hukuku; 5) işverenin yeri; 6) kalıcı çalışma yerleri; 7) çalışanı bir iş gezisine gönderen işletmenin yeri; 8) araçların tescil yerleri; 9) taşıyıcı.

12.2. Rusya Federasyonu mevzuatı uyarınca yabancı bir unsurla çalışma ilişkileri

Rusya Federasyonu'ndaki yabancıların emeğinin düzenlenmesinin ilk başlangıcı, Anayasa'nın eşit çalışma hakkı normudur. Çalışma ilişkileri alanında, ulusal muamele ilkesinin uygulanması tesis edilmiştir (ancak geniş istisnalar dışında). Rus hukukunun hükümlerinin bir analizi, Rusya Federasyonu topraklarında çalışmak için öncelikli haklara sahip olanların tam olarak Rus vatandaşları olduğunu iddia etmemize izin veriyor. Benzer bir hüküm, diğer eyaletlerdeki hemen hemen tüm iş kanunlarında bulunmaktadır. İş Kanunu, yabancılar için özel çalışma kuralları içermemekte, iş hukuku alanındaki yasal statülerinin özelliklerini düzenlememektedir. Bu sorunlar, Rusya Federasyonu topraklarında hem yabancı kişi kategorilerini hem de özel yabancı işçi kategorilerini tanımlayan özel federal yasalarla düzenlenir. Yabancılarla yapılan iş sözleşmeleri ancak belirli süreli olabilir. Yabancıların Rusya Federasyonu topraklarında katılımıyla ilgili herhangi bir iş ilişkisi, Rus yasalarına göre düzenlenir (İş Kanunu'nun 11. Maddesi).

Yabancı unsurlu çalışma ilişkileri, kanun düzenlemeleri ihtilafı olasılığını içermektedir. İlk çatışma ilkesi, çalışılan ülkenin hukukunun, yani Rus hukukunun uygulanmasıdır. Yabancı hukukun uygulanması esas olarak yabancı yatırımlı işletmelerde çalışma ilişkilerinin düzenlenmesinde ortaya çıkar. İç hukukta yabancı yatırımlı işletmelerde yabancıların çalıştırılmasına ilişkin özel bir hüküm benimsenmiştir. Diğer tüm ülkelerde olduğu gibi Rusya'da da yabancı hukukun çalışma ilişkilerine uygulanmasını sınırlama eğilimi vardır.

Son 15 yılda Rus vatandaşlarının yurtdışına işçi göçü önemli ölçüde arttı. Rus vatandaşlarının yurtdışında Rusya Federasyonu topraklarında istihdamı ile ilgili faaliyetler, yalnızca özel lisansa sahip Rus tüzel kişileri tarafından gerçekleştirilebilir. Rusların yurtdışındaki çalışma ilişkilerine hem Rus hem de yabancı hukuk uygulanabilir. Rusya Federasyonu topraklarında iş ilişkileri ortaya çıktıysa, yani bir Rus vatandaşı resmi bir görevin parçası olarak yurtdışında çalışmaya gönderilirse, Rus yasaları yurtdışındaki Rus vatandaşlarının çalışmalarını düzenler. Yabancı hukuk, bir Rus çalışanının yurtdışında imzalanan bir iş sözleşmesi kapsamındaki yasal statüsünü belirler. Yurtdışındaki Rus vatandaşlarının iş sözleşmesinde öngörülen çalışma koşulları, diğer yabancı devletlerin vatandaşlarıyla yapılan iş sözleşmelerinde öngörülen koşullardan (en çok tercih edilen ulus muamelesi) daha kötü olmamalıdır. Her durumda, iş sözleşmesinin hükümleri, sözleşmenin yapıldığı yerin ve iş yerinin devletinin zorunlu normlarını ihlal etmemelidir.

İş Kanunu'nda, ilke olarak, yabancı bir unsurla iş ilişkilerinin düzenlenmesi yoktur. Rus mevzuatında, ICTP'nin kapsamı ile doğrudan ilgili olacak tek bir kanunlar ihtilafı kuralı yoktur. Yabancı bir unsurla iş ilişkilerine benzetme yoluyla medeni mevzuat uygulanır (Medeni Kanunun 1210, 1211. Maddeleri). Bu yaklaşımın dezavantajları ve sorunları açıktır. Şu anda, Rus PIL'de MChTP'nin kodlanması ihtiyacı da açıktır.

12.3. İş kazaları ve "sakatlanmış davalar"

PIL'in en karmaşık ve tartışmalı alanlarından biri, endüstriyel kazalarla bağlantılı olarak yasaların çatışması alanıdır. "Engelli davalarında" hukuk seçme kriterleri oldukça çeşitlidir ve bu tür davaların aşağıdaki temel kavramlarıyla ilgilidir:

1) kiracının haksız fiilin işlendiği yer hukukunun uygulanmasını haklı gösteren sorumluluğunun haksız kökeni;

2) iş sözleşmesinde belirlenen yasanın uygulanmasını ima eden zararı tazmin etme yükümlülüğünde katılımcıların hak ve yükümlülüklerinin sözleşmeden doğan kökeni;

3) haksız fiilin işlendiği yer hukuku ile iş sözleşmesinin tabi olduğu hukuk arasında bir alternatifin varlığını ima eden işverenin haksız fiil ve sözleşmeden doğan sorumluluğunun birikmesi. Her iki çatışma bağlaması da eşit derecede yetkindir;

4) işletmenin bulunduğu yerin kanununun önceliği. Bu kavramın pratikte uygulanması, "işletmenin yeri" kavramının nitelendirilmesi sorunu nedeniyle karmaşıktır.

Batı ülkelerinin (ABD, Fransa, İngiltere) modern yargı uygulamalarında ve mevzuatında “sakatlama davalarında” “farklılaştırılmış” kanunlar ihtilafı bağları (belirli bir ilişkiye özgü bir hukuk arayışı) kullanılmaktadır. "Sakat" davaların değerlendirilmesinde modern adli uygulamanın ana eğilimi, "esnek olmayan" kanunlar ihtilafı hükümlerinin reddedilmesi, bireysel yerelleştirme teorisinin uygulanması ve buna dayanarak belirli bir sözleşmeye özgü bir yasa arayışıdır. . Bu amaçla haksız fiil ilişkisinin “ağırlandırılması” teorisinden yararlanılmaktadır. “Sonuç yeri” kavramının kullanımı son derece yaygındır, yani kazanın meydana geldiği ülkenin hukuku geçerlidir. Yardımcı özel kanunlar ihtilafı bağlantıları - araçların tescil edildiği yer kanunu ve mağdurun olağan ikamet yeri kanunu.

“Sakatlık davaları”nın çözümünde ulusal ve uluslararası hukuki karineler yaygın olarak kullanılmaktadır (işçi ve işverenin ortak vatandaşlığı veya ortak ikametgahı; müvekkillerine toplu olarak hizmet veren bir kurumun hukuku; mahkeme hukuku – mahkemeyi seçen, mahkemeyi seçmiştir). kanun). Bazı eyaletler, yerel bir işletmede yaralanmaları halinde ulusal işçi tazminatı yasalarını yabancı işçiler için de geçerli kılan yasalar çıkarmıştır.

"Sakatlık eylemleri" sadece maddi zarar için değil, aynı zamanda manevi zarar için de tazminat ile ilişkilidir. Bu bağlamda, bir sorun ortaya çıkmaktadır: ahlaki zarar için tazminatın özellikleri, prosedürü ve miktarı, farklı devletlerin mevzuatında temel olarak farklıdır. Aynı şekilde, "manevi zarar" (zarar) kavramının tanımı da ulusal mevzuatta çok farklıdır. Şu anda, ahlaki zararın fiziksel ve ahlaki ıstırabı içerdiği ve yalnızca suçluluk varsa tazmin edildiği pratik olarak genel olarak kabul edilmektedir. Manevi zararın tazmini, tazminata konu mal hasarına bakılmaksızın, parasal veya diğer maddi şekillerde ve mahkemece belirlenen miktarda sağlanır.

Göçmen işçiler, iş kazası veya meslek hastalığından kaynaklanan zararlar için uluslararası anlaşmalar, iş sözleşmeleri ve ulusal yasalar temelinde tazmin edilir. Uyuşmazlık halinde, yaralanma anında veya meslek hastalığına neden olan iş sırasında işçinin çalıştığı ülkenin kanunu ve ulusal mevzuatı uygulanır. Uygulanacak hukukun, tarafların iradelerinin özerkliği temelinde tesis edilmesi mümkündür.

Yurt dışında iş seyahatinde bulunan çalışanların iş kazası ve meslek hastalıkları yaşaması halinde, yaralıyı iş seyahatine gönderen ülkenin kanunları uygulanır. Hasar tazminatı, çalışanı geçici olarak görevlendiren işletme tarafından yapılır. İşyerinde olmayan ve mesai saatleri dışında bu kişilere zarar verildiğinde, genel haksız fiil yükümlülükleri kavramı geçerlidir: haksız fiilin işlendiği ülkenin kanunları uygulanır, zararın tazmini doğrudan buna neden olan kişi tarafından yapılır.

Konu 13. ULUSLARARASI ÖZEL HUKUKTA SUÇLARDAN YÜKÜMLÜLÜKLER

13.1. Suçlardan kaynaklanan yükümlülüklerin ana sorunları (haksız fiiller)

Bir sivil suç (suç), bir kişiye ve bir bireyin veya tüzel kişinin mülküne zarar veren öznel medeni hakların ihlalidir. PIL'deki haksız fiiller, yabancı unsurlu sivil suçlardır. PIL'de zarara neden olmaktan kaynaklanan yükümlülüklerin ortaya çıkması için koşulları göz önünde bulundurun:

1) mağdur veya suçlu yabancıysa;

2) suçlunun zararı tazmin etme eylemleri yabancı hukuk alanına bağlıdır;

3) hukuki ilişkinin konusu yabancı bir devletin topraklarında zarar görmüşse;

4) mağdurun sübjektif hakkı ve suçlunun yasal yükümlülüğü bir devlette ortaya çıkar ve başka bir devlette uygulanır;

5) üçüncü şahısların ihlal edilen haklarının yabancı bir devletin kanunları kapsamında korunması;

6) zararın tazmini konusundaki bir anlaşmazlık yabancı bir mahkemede değerlendirilir;

7) zararın tazmini kararının yabancı bir ülkede infaz edilmesi gerekir;

8) zararın tazmini hakkı, yabancı hukuka (örneğin bir sigorta sözleşmesi) tabi olan önyargılı gerçeklerden kaynaklanmaktadır.

Yükümlülüklerde, haksız fiil hukuki ilişki tüzüğü, haksız fiillerden ayırt edilir. Bir haksız fiil tüzüğü kavramı şunları içerir: bir kişinin neden olunan zararın sorumluluğunu üstlenme yeteneği; suçlu olmayan bir kişiye sorumluluk yüklenmesi; sorumluluk gerekçeleri; sorumluluğun sınırlandırılması ve muafiyet gerekçeleri; zarar için tazminat yöntemleri; zarar miktarı. Ulusal hukuk sistemlerinde çatışmaların ortaya çıkmasının gerekçeleri ve uygulanacak hukukun seçilmesindeki sorunlar, ulusal hukukta haksız fiil hukukunun farklı bir şekilde anlaşılmasına bağlıdır. Başlıca hukuk ihtilafı sorunlarını sıralıyoruz: 1) haksız fiil sorumluluğunun gerekçeleri ve sınırları; 2) mağdurun kendisi için en uygun hukuku seçme imkanı ve mağdurun ülkesinin hukukunun uygulanması; 3) maddi ve manevi zararın hesaplanması; 4) haksız fiil iddialarının yargı yetkisi.

Genel genel kanunlar ihtilafı kanunları şunlardır: 1) Suçun işlendiği yer; 2) zarar verenin kişisel hukuku; 3) eğer örtüşüyorsa mağdurun ve suçlunun vatandaşlığı; 4) mağdurun kişisel hukuku; 5) gemiler. Haksız fiil yükümlülüğünün bağlayıcılığı geleneksel kanunlar ihtilafı hukukunda mahkeme hukuku ve haksız fiilin işlendiği yer hukukudur. “Haksız fiilin işlendiği yer” kavramı, zararlı fiilin işlendiği yer veya zararlı sonuçların meydana geldiği yer olarak tanımlanmaktadır.

Hukuki sorumluluğun nesnel önkoşulları, suçun "bileşenleri"dir: suçlunun zararlı davranışı (eylem veya eylemsizlik) ve bu davranışın neden olduğu zararlı sonuç. Suçun fiili kompozisyonunun unsurları farklı eyaletlerde yerelleştirilirken, haksız fiil statüsünün yasal kategorilerini nitelendirme sorunu ortaya çıkmaktadır. Modern hukukta mağdurun kendisi için en uygun hukuku seçmesi mümkündür. Ayrıca uygulanacak hukuk belirlenirken, haksız fiil ilişkisinin taraflarının “ortak uyruğu” veya “ortak ikametgahı” karinesi yaygın olarak kullanılmaktadır.

Birçok devletin mevzuatı, genel olarak kabul edilen kanunlar ihtilafı kurallarına, tarafların kişisel hukuku ve mahkeme hukuku lehine istisnalar sağlar (tarafların kendileri uygulanması konusunda anlaştılarsa). Artık devletin hukukunun mahkeme tarafından mağdurun çıkarlarını en fazla dikkate alan seçimi ilkesi yaygındır. Haksız fiil ilişkilerinde, kamu politikası maddesi, bu tür yükümlülüklerin zorlayıcı (kamu hukuku) doğası nedeniyle yaygın olarak kullanılmaktadır.

Hemen hemen tüm ülkelerde, haksız fiil yükümlülüklerine uygulanacak maddi hukuku belirlemek için "haksız fiilin yerelleştirilmesi" kavramı kullanılmaktadır. Batı yargı pratiğinde, belirli bir haksız fiil ilişkisinin bireysel yerelleştirilmesi teorisi geliştirilmiştir. Daha önce, haksız fiil yükümlülüklerinin genel kavramı, bu yükümlülüklerin zorlayıcı niteliği nedeniyle onlara yalnızca mahkeme kanununun uygulanması gerektiğini öngörüyordu. Modern uygulamada, genel haksız fiil yükümlülükleri kavramına uygun olarak kişisel münhasır gayrimaddi hakların ihlalinden kaynaklanan iddialara mahkeme hukuku uygulanır.

Geleneksel haksız fiil bağlamaları (haksız fiilin işlendiği yer hukuku ve mahkeme hukuku) modern uygulamada “katı” kabul edilmektedir. Halihazırda tüm devletlerin hukukunda “esnek” kanunlar ihtilafı düzenlemesine yönelik bir eğilim bulunduğundan, irade özerkliği, kişisel hukuk, ilişkinin özü hukuku ve en yakın bağlantı hukukunun da uygulanması mümkündür. haksız yükümlülüklere. Günümüzde haksız fiil yükümlülükleri esas olarak kanunlar ihtilafının esnek ilkeleri kullanılarak düzenlenmektedir.

13.2. Rusya Federasyonu'nda Yabancı Unsurlu Haksız fiil Yükümlülükleri

Rus hukukunda haksız fiil yükümlülüklerinin genel genel kanunlar ihtilafı kuralı, zararlı eylemin veya eylemsizliğin işlendiği ülke hukukunun uygulanmasıdır (Medeni Kanunun 1. maddesinin 1219. fıkrası). Suçun Rusya Federasyonu topraklarında mı yoksa yurtdışında mı işlendiğine bakılmaksızın, haksız fiilin işlendiği yer hukuku her durumda kayıtsız şartsız uygulanır. Suçlunun, zararlı sonuçların tam olarak bu devletin topraklarında meydana geleceğini öngörmesi veya öngörmesi gerekiyorsa, zararlı sonuçların meydana geldiği yer hukukunun uygulanması da mümkündür. Rus yasa koyucu, haksız fiil ilişkilerinin düzenlenmesinde kanunlar ihtilafı konusundaki modern eğilimleri dikkate almaktadır (Medeni Kanun'un 2. Maddesinin 3, 1219. maddeleri): tarafların kişisel hukukunun uygulanması (ortak vatandaşlığa veya ortak ikametgahı varsa) ve mahkeme hukuku (ancak yalnızca taraflar arasındaki anlaşmayla) sağlanır.

Hukuki bir ilişkinin haksız fiil statüsü Sanatta tanımlanmıştır. Medeni Kanunun 1220'si: bir kişinin neden olduğu zararın sorumluluğunu üstlenme yeteneği; doğrudan haksız fiil olmayan bir kişinin sorumluluğu; sorumluluk gerekçeleri, sınırlandırılması ve muafiyeti; zarar için tazminat yöntemleri, hacmi ve miktarı. Yabancıların fiil ehliyetine ilişkin sorunları, kanunlar ihtilafı ilkesi temelinde değil, genel olarak haksız fiil yükümlülüğüne uygulanan hukuk temelinde çözmek için özel bir kanunlar ihtilafı bağlayıcılığı sağlanmıştır (Madde 1220). Medeni Kanun).

Yabancı haksız fiil hukukunun içeriğinin belirlenmesi, Rus mahkemesi tarafından yabancı hukukun resmi yorum kuralları temelinde (Medeni Kanunun 1191. Maddesi kurallarına göre) gerçekleştirilir. Sanatta yer alan yabancı hukukun uygulanmasının kısıtlanması davaları. Medeni Kanunun 1192, 1193, haksız fiil yükümlülüklerinden doğan uyuşmazlıklar için geçerlidir. VC ve KTM, yaralanma yeri kanununun uygulanmasını kısıtlayan özel durumlar sağlar. VK ve KTM normları, hem VK hem de KTM belirli bir alandaki ilişkileri düzenleyen özel yasalar olduğundan ve bu durumda Medeni Kanun uyarınca öncelik ilkesi olduğundan, Medeni Kanun normlarına göre öncelikli uygulamaya sahiptir. özel bir kanunun genel bir kanuna göre uygulanması söz konusudur.

BDT ülkelerinin 1993 tarihli Hukuk, Aile ve Ceza Davalarında Hukuki Yardım ve Hukuki İlişkiler Sözleşmesi ve Rusya Federasyonu'nun hukuki yardıma ilişkin ikili anlaşmalar sistemi, haksız fiillerden kaynaklanan yükümlülüklerle bağlantılı aynı tür kanunlar çatışmasını tesis etmektedir: genel - yasadışı eylemin işlendiği yer; ikincil - tarafların ortak vatandaşlığı veya ikametgahı hukuku ve mahkeme hukuku. Antlaşmalar, ikamet edilen ülke hukukunun uygulanmasını genişleterek vatandaşı olunan devlet hukukunun uygulama kapsamını daraltmaktadır. Haksız fiil anlaşmazlıkları, tazminat talebine temel teşkil eden hukuki olgunun topraklarında gerçekleştiği ülkenin yargı yetkisine tabidir. Mağdurun davalının ikamet ettiği yerdeki mahkemede dava açma hakkı güvence altına alınmıştır. 1992 tarihli BDT Ülkelerinin Ekonomik Faaliyetleriyle İlgili Uyuşmazlıkların Çözüm Usulüne İlişkin Anlaşma, haksız fiilin işlendiği ülkenin hukukunun münhasıran uygulanmasını sağlar.

Medeni Kanunun sözleşme dışı yükümlülükler bölümü, sadece haksız fiil yükümlülüklerine değil, aynı zamanda mal, iş veya hizmet kusurlarından kaynaklanan zararlardan sorumluluğa da uygulanacak hukuka ilişkin kuralları belirler. Mağdurun kendisi için en uygun hukuku seçme hakkı belirlenir: tüketicinin ikamet ettiği ülke; hizmeti sağlayan kişinin veya üreticinin ikamet ettiği ülke veya bulunduğu yer; tüketicinin ürünü satın aldığı veya hizmeti aldığı ülke, yani ihtilaf kuralları "zinciri" (Medeni Kanun Madde 1221). Mağdur, kendisine verilen hukuku seçme fırsatından yararlanmadıysa, uyuşmazlık düzenlemesi, genel haksız fiil yükümlülükleri kurallarına göre yapılır (Medeni Kanunun 3. maddesine atıfta bulunulan 1221. maddenin 1. paragrafı).

Çoğu devletin hukukunda sebepsiz zenginleşme de haksız fiillere aittir. Modern hukuk, var olmayan bir borcun ödenmesini, vadesi gelmemiş borcun alınmasını, "köleleştirme" anlaşmalarının ve "boş sözleşmelerin" akdedilmesini içeren tek bir sebepsiz zenginleşme kavramını içerir. Maddi açıdan, sebepsiz zenginleşme, tarafların önceki durumlarına iadesini (iade), uygunsuz alınanların iadesini ve suçlu kişinin haksız fiil sorumluluğunu gerektirir. Sebepsiz zenginleşmeden kaynaklanan yükümlülük ihtilaflarını çözmek için, yerelleştirme teorileri, en yakın bağlantı, ilişkinin özü kullanılarak oluşturulan farklı hukuk seçimi kriterleri uygulanır. Anglo-Amerikan hukukunda geliştirilen baskın teori, zenginleşme yerine bağlanan çatışma teorisidir.

Bu teoriye göre, Rus hukuku, zenginleşmenin gerçekleştiği ülkenin hukukunun sebepsiz zenginleşmeden doğan yükümlülüklere uygulanacağını belirler (Medeni Kanunun 1223. Maddesi). Tarafların iradesinin özerkliği de mümkündür, mahkemenin bulunduğu ülkenin hukukunu seçme hakkı ile sınırlıdır. Ayrıca ilişkinin özüne ilişkin hak uygulanır (Medeni Kanun'un 2. maddesinin 1223. fıkrası). Ne yazık ki, Rus yasa koyucu "ilişkinin özünün hakkı" kavramının bir tanımını vermiyor. Haksız rekabetten doğan yükümlülükler, pazarı bu rekabetten etkilenen ülke hukukuna tabidir (Medeni Kanun m.1222).

13.3. Haksız fiil yükümlülüklerinin tek tip uluslararası yasal normları

Modern dünyada, artan tehlike kaynağı olan nesnelerin uluslararası kullanım kapsamının genişlemesiyle ilişkili haksız fiil ilişkilerinin uluslararasılaşması eğilimi vardır. Sonuç olarak, mağdurların haklarını ve girişimcilerin çıkarlarını korumak için yeni yollar geliştirmeye acil bir ihtiyaç vardır. Bu uluslararası sivil ilişkiler alanında, uluslararası çok taraflı sözleşmelerin rolü artmaktadır.

Uluslararası yasal zararın tazmini rejiminin özel bir özelliği vardır. Bu, 1952 tarihli Yabancı Uçakların Dünya Yüzeyinde Neden Olduğu Hasarlara İlişkin Sözleşme ve 1969 tarihli Deniz Petrol Kirliliğinden Kaynaklanan Zararlardan Sorumlu Uluslararası Hukuki Sorumluluk Sözleşmesinin normları tarafından açıkça gösterilmektedir: 1) aşağıdakileri sağlayan: tazminat; 2) birleşik maddi hukuk normlarının baskınlığı; 3) suçlunun objektif (mutlak) sorumluluğunun belirlenmesi; 4) bir geçici tedbirler sisteminin getirilmesi; 5) sorumluluğun "tavan" tanımı. Sözleşmeler, kusura dayalı sorumluluktan daha katı sorumluluk temelleri oluşturur. Sorumluluktan muafiyet, ancak mücbir sebep kavramına giren hallerin etkisi ile mümkündür.

Bir devletin topraklarında işlenen bir eylemin zararlı sonuçları diğerlerinin topraklarına da yayıldığı için, çevre kirliliği veya nükleer santral kazasıyla bağlantılı zararın tazmin edilmesi sorunu özellikle karmaşıktır. Bu alanlarda çok taraflı anlaşmalar mevcuttur: 1960 Nükleer Enerji Alanında Üçüncü Taraf Sorumluluğuna ilişkin Paris Sözleşmesi, 1962 Nükleer Gemi Sahiplerinin Sorumluluğuna İlişkin Brüksel Anlaşması, 1963 Nükleer Hasara İlişkin Hukuki Sorumluluk Hakkında Viyana Anlaşması. Bu Sözleşmelerin ana hükümleri şunlardır: 1) birleşik maddi ve kanunlar ihtilafı kurallarının bir kombinasyonu; 2) başlangıç ​​ilkesi, ilgili eylemin gerçekleştiği devletin mahkemelerinin yetkisidir. Genel kanunlar ihtilafı bağlayıcılığı - forumun bulunduğu ülkenin kanunu; bağlı - nükleer tesisten sorumlu devletin kanunu veya tesisin bulunduğu devletin kanunu; 3) nükleer tesisin işletmecisinin sorumluluğunun aktifleştirilmesi; 4) suçlunun suçluluğunun bulunmadığı durumlarda sorumluluk ilkesi (mutlak sorumluluk); 5) sorumluluğun miktar ve süre bakımından sınırlandırılması; 6) Zorunlu sigorta, devlet tazminatı ve sigortacının ve devletin sorumluluk sınırlarının belirlenmesini içeren bir mali destek sisteminin kurulması.

1971 tarihli Karayolu Trafik Kazalarına Uygulanacak Hukuka İlişkin Lahey Sözleşmeleri ve 1973 tarihli İmalatçının Sorumluluğuna ilişkin Lahey Sözleşmeleri, çeşitli kanunlar ihtilafı bağlayıcılarını birleştiren karmaşık bir birleşik kanunlar ihtilafı kuralları sistemi içerir. Sözleşmeler, farklılaşma ve uyuşmazlık bağlayıcılarının çoğulluğu yoluyla esnek bir uyuşmazlık düzenlemesi oluşturmaya, haksız fiilin işlendiği ülkenin hukukunun uygulanmasını daraltmaya, belirli kanunlar ihtilafı kurallarının uygulanması için özel kriterler belirlemeye çalışmaktadır.

Uluslararası haksız fiil sorumluluğu aşağıdakilere tabidir: Uzay Nesnelerinin Neden Olduğu Zararlardan Uluslararası Sorumluluğa İlişkin Sözleşme, 1972; Motorlu Taşıtların Neden Olduğu Zararlar İçin Hukuki Sorumluluğa İlişkin Avrupa Sözleşmesi, 1973; AB Bakanlar Komitesinin hukuki sorumluluğun zorunlu sigortasına ve bedensel yaralanma veya ölüm tazminatına ilişkin kararları. Tüm bu eylemler, hem birleştirilmiş maddi hem de hukuk ihtilafı kurallarını içerir ve uygulanacak hukukun şartlarını belirler.

ULUSLARARASI SİVİL SÜREÇ

Konu 14. YABANCI UNSURLU HUKUKİ DAVALARIN DAVALANMASI

14.1. Uluslararası sivil süreç kavramı

IHL, mahkemelerde ve tahkimlerde yabancı kişi ve tüzel kişilerin haklarının korunması ile ilgili bir dizi usuli meseledir. "IHL" kavramı koşulludur. "Uluslararası" kelimesi PIL'deki ile aynı anlama sahiptir: yabancı bir unsurun yükü altında bir medeni hukuk ilişkisinin varlığı anlamına gelir. IHL'nin Kapsamı:

1) hukuk davalarının uluslararası yargı yetkisi;

2) yabancı kişilerin (bireyler ve tüzel kişiler), yabancı bir devletin, uluslararası kuruluşların medeni usul durumu;

3) yabancı unsurlu davalarda adli deliller;

4) uygulanacak yabancı hukukun içeriğinin belirlenmesi;

5) yabancı mahkeme kararlarının yerine getirilmesi;

6) yabancı mahkeme kararlarının tanınması ve tenfizi;

7) uluslararası hukuk işlemlerinde katılımcıların hak ve menfaatlerinin korunmasına ilişkin noterlik işlemleri;

8) hukuk davalarının tahkim yoluyla değerlendirilmesi;

9) yabancı hakem kararlarının tenfizi.

IHL, ulusal hukuk sürecinin yabancı unsurlu hukuk uyuşmazlıklarını ele alan bir parçasıdır.

Rus hukuk doktrininde IHL, uzun zamandır PIL biliminin bir parçası olarak kabul edilmekte ve yapısına dahil edilmektedir. Bu bakış açısı, yerel hukuk biliminde hala mevcuttur. Gerçekten de, PIL ve IHL ortak bir kökene, yakın etkileşime ve karşılıklı bağımlılığa sahiptir. PIL ve IHL'de ortak maddi, ihtilaflı ve usule ilişkin kurumlar bulunmaktadır: medeni ve medeni usule ilişkin hukuki ehliyet alanında ulusal rejim; devletin hukuk davalarında bağışıklığı ve medeni hukuktaki mülkiyeti; kamu politikası maddesinin uygulanması; karşılıklılık ilkesi ve misilleme hakkı. Ancak, tüm bunlar PIL ve IHL'yi birleştirmek için gerekçe oluşturmaz. Aralarındaki ilişki ve karşılıklı bağımlılık açıktır, ancak PIL bağımsız bir hukuk dalıdır ve IHL, ulusal hukuk sürecinin yapısına dahil edilmiştir. PIL ve IHL, hukuk ve hukuk biliminin bağımsız ve ayrı dallarıdır.

UİH'de “mahkeme hukuku” ilkesi onun temeli, merkezi çekirdeğidir. Ulusal hukuk sürecinin genel olarak kabul edilen başlangıcı, yabancı unsurlu davalar da dahil olmak üzere, yalnızca kişinin kendi usul hukukunun uygulanmasıdır. Modern uygulamada, yalnızca ulusal usul hukukunun uygulanmasını reddetme eğilimi vardır. Genel kabul görmüş istisnalar: Yabancıların medeni usul ehliyetinin kişisel hukuka göre belirlenmesi; Yabancı istinabe kararlarının infazı ile bağlantılı olarak yabancı usul kurallarının uygulanması imkanı. Yabancı usul hukukunun uygulanmasının temeli, ulusal kanunların normları değil, uluslararası anlaşmaların hükümleridir.

14.2. Uluslararası sivil sürecin kaynakları

Uluslararası hukuk usullerinin ana kaynağı, başta medeni usul ve medeni hukuk olmak üzere ulusal mevzuattır. Rus hukukunda IHL kuralları Medeni Usul Kanunu, Medeni Kanun, SK, Tahkim Usul Kanunu, ICAC Düzenlemeleri ve MAC'da yer almaktadır. Rusya UHL normları kısmen kodlanmıştır - APC (Bölüm 31-33) ve Hukuk Muhakemeleri Kanunu (Bölüm V). Rus UİH'sinin kodlanmasının dezavantajları şunlardır: Medeni Usul Kanunu ve Tahkim Usul Kanunu'nun özel bölümlerinde yabancı unsurlu uyuşmazlıkların değerlendirilmesine ilişkin ayrıntıların eksik düzenlenmesi; Hukuk Muhakemeleri Kanunu ve Tahkim Usul Kanunu'nun farklı bölümlerinde IHL normlarının varlığı; UİH alanında genel usul hukuku kurallarının sürekli uygulanması ihtiyacı.

Medeni usul mevzuatı, çoğu devletin (Arjantin, Bulgaristan, İtalya, Polonya, Portekiz, Romanya, Almanya, Fransa) hukukunda ulusal UİH'nin ana kaynağıdır. Bazı devletler uluslararası özel hukuk ve süreçlere ilişkin tek tip kanunlar kabul etmiştir (Arnavutluk, Macaristan, Venezuela, Çek Cumhuriyeti). Anglo-Amerikan UİH kaynaklarının özellikleri, ortak hukuk sisteminin genel özgüllüğünde yatmaktadır; genel olarak hukuk kaynakları arasında baskın rol, yargı emsalleri tarafından oynanmaktadır.

Uluslararası anlaşmalar da IHL'nin kaynaklarıdır. Evrensel çok taraflı uluslararası anlaşmalar arasında şunlar belirtilmelidir: 1954 tarihli Lahey Hukuk Usulü Muhakemeleri Sözleşmesi; 1961 Diplomatik İlişkiler Hakkında Viyana Sözleşmesi; 1958 tarihli Yabancı Hakem Kararlarının Tanınması ve Tenfizine İlişkin New York Sözleşmesi; 1961 tarihli Dış Ticaret Tahkimine İlişkin Avrupa Sözleşmesi; 1961 tarihli Yabancı Resmi Belgeler için Yasallaştırma Gerekliliğinin Kaldırılmasına Dair Lahey Sözleşmesi. Uluslararası İnsancıl Hukuk konularını düzenleyen bölgesel uluslararası anlaşmalara örnekler: Bustamante Kodu, AB sözleşmeleri (Brüksel, Lugano, vb.). IHL'nin uluslararası yasal kaynakları arasındaki ana rol, ikili anlaşmalar tarafından oynanır: kararların ve hakem kararlarının karşılıklı tanınması ve tenfizi, konsolosluk sözleşmeleri, ticaret ve denizcilik anlaşmaları, adli yardım anlaşmaları.

14.3. Hukuk davalarında yabancı kişilerin usule ilişkin konumunun genel ilkeleri

Çoğu devletin hukukunda, medeni hukukun tanımı ve yabancıların medeni usul statüsü, ulusal muamele ilkesine dayanmaktadır. Hemen hemen her yerde, yabancıların adli koruma ve mahkemelere ücretsiz erişim hakkı sabittir. Bununla birlikte, Batılı devletlerin hukukunda, cautio iudicatum solvi (adli kefalet) kurumu, yabancı davacıya, davacının talebi reddetmesi veya davalının talebini reddetmesi veya süreci kaybeder (Fransa, İspanya , Avusturya, Almanya, İngiltere, Polonya, Çek Cumhuriyeti).

Bu devletlerin tümü, uluslararası anlaşmalarda yer alan karşılıklılık ilkesine dayanarak, yabancıların kefalet ödemesinden muaf tutulması olanağını sağlamaktadır. Yabancıları kefaletle serbest bırakmaktan muaf tutmanın gerekçeleri de ulusal mevzuatta yer almaktadır: karşılıklılık ilkesine dayalı; yabancı davacının mahkemenin bulunduğu ülkede mülkü varsa (öncelikle gayrimenkul); yargılamanın yapıldığı ülkede daimi ikamet; "yoksulluk kanunu". Rus mevzuatında cautio iudicatum solvi kurumu yoktur; yabancı davacılar karşılıklılık dikkate alınmaksızın Rus mahkemelerinde adli kefalet yükünden muaftır.

Yabancı gerçek ve tüzel kişilerin medeni usul hakkı ve hukuki ehliyeti, esas olarak kişisel hukukun kanunlar ihtilafı ilkesi temelinde belirlenmektedir. Kıta hukuk sistemi ülkelerinin mevzuatı, IHL konularının (Fransa, Almanya, İtalya) yasal kapasitesi ve yasal kapasitesi üzerinde yabancı kısıtlamalar uygulama imkanı sağlar. Kişisel hukukla bağlantı, yerel mahkemelerin yargı yetkisini oluşturma sorunuyla bağlantılıdır. Bu konuda yabancıların usuli durumları belirlenirken mahkeme hukuku da uygulanır. Ortak hukuk sisteminin devletlerinde, hukuk ihtilafı kurallarının (kişisel hukuk) uygulanmasını da içeren, yabancıların hukuk davalarına katılımına (İngiltere, ABD) ilişkin usul doktrini hakimdir.

Rus hukuk davalarında yabancı kişilerin konumu, kişisel hukuklarına göre belirlenir (Hukuk Usulü Muhakemeleri Usulü Muhakemeleri Kanunu'nun 399, 400. Maddeleri), ancak ulusal muamele ilkesi ve uluslararası anlaşmalar tarafından sağlanan usuli faydalar dikkate alınarak (Hukuk Usulü Muhakemeleri Usulü Muhakemeleri Kanunu'nun 254. AKP).

Yabancıların usuli statüsüne ilişkin uluslararası yasal düzenleme, hukuki yardım, ticaret ve seyrüsefere ilişkin ikili anlaşmalarda yer almaktadır: her iki tarafın vatandaşlarına adli koruma hakkı ve sözleşmeci devletlerin mahkemelerine engelsiz erişim hakkı sağlanmaktadır. Yabancı özel kişilerin medeni ehliyetlerinin belirlenmesi kişisel hukuka göre yapılır ve medeni usul ehliyetleri karşılıklılık ilkesine dayalı olarak mahkeme hukuku tarafından belirlenir (Rusya Federasyonu'nun ÇHC, Fransa, Danimarka, Çek Cumhuriyeti, İspanya).

Devletin hukuk davalarında bir katılımcı olarak usule ilişkin konumu, egemenliğine dayanmaktadır. Devletin egemenliği, devlet bağışıklığı teorisinin ortaya çıkışını önceden belirlemiştir. Devlet dokunulmazlıklarının türlerini listeliyoruz: yabancı yargıdan bağışıklık; bir iddianın önceden güvence altına alınmasından ve yabancı bir kararın tenfizinden muafiyet; yabancı hukukun uygulanmasından muafiyet; devlet mülkiyetinin dokunulmazlığı ve devlet eylemi doktrini. Şu anda dünyada iki devlet bağışıklığı teorisi uygulanmaktadır: mutlak bağışıklık doktrini ve işlevsel (sınırlı) bağışıklık doktrini.

Mutlak devlet dokunulmazlığı doktrini, Rusya Federasyonu mevzuatında yer almaktadır (Medeni Usul Kanunu'nun 401. Maddesi, Tahkim Usul Kanunu'nun 251. Maddesi). Bu usul hükümleri, Rusya Federasyonu topraklarında yabancı bir devletin mutlak dokunulmazlığını tanımakta ve herhangi bir yabancı devletin, o devletin açık rızasıyla Rusya Federasyonu adli makamlarında adalet önüne çıkarılması olasılığını tesis etmektedir. Bu nedenle, Rus usul hukuku dokunulmazlığın “sözleşmeye dayalı, diplomatik” feragatnamesi kavramına dayanmaktadır. Bu durum Sanat hükümlerine aykırıdır. Medeni Kanun'un 124 ve 1204'ü - Devlet, özel ortaklarıyla eşit temelde medeni hukuk ilişkilerine katılır.

Rusya Federasyonu'nun sözleşmeli uygulamasında, işlevsel dokunulmazlık doktrini kullanılmaktadır. Yabancı yatırımların karşılıklı korunmasına ilişkin ikili uluslararası anlaşmalar, Rus devletinin bağışıklığından (Rusya Federasyonu ile Macaristan, Amerika Birleşik Devletleri ve Güney Kore arasındaki anlaşmalar) gönüllü ve açık bir şekilde feragat edilmesini öngörmektedir.

Diplomatik ve konsolosluk görevlilerinin ayrıcalıkları ve dokunulmazlıkları WFP'de yer almaktadır ve ayrılmaz bir şekilde devletin egemenliğine bağlıdır. Bir devletin resmi temsilcileri, başka bir devlette egemen bir devletin temsilcileri olarak işlevlerini özgürce yerine getirebilmelidir. Bu, ev sahibi devletteki hukuk yargısından muaf tutulmalarının temelidir. Bununla birlikte, uluslararası hukuk ayrıca diplomatik ve konsolosluk dokunulmazlıklarından muafiyet sağlar. 1961 diplomatik ilişkiler ve 1963 konsolosluk ilişkileri hakkındaki Viyana sözleşmeleri, hukuk davalarında dokunulmazlık vermeyi reddetme gerekçelerinin bir listesini içerir.

14.4. Uluslararası yargı yetkisi

BTK açısından “yargı yetkisi” kavramı, devletin yasama, mahkeme ve idare alanındaki egemenlik alanını ifade etmektedir. Bu durumda yargı yetkisi terimi devlet gücü terimiyle eşdeğerdir. Uluslararası özel hukuk ve uluslararası hukuk açısından “yargı yetkisi” kavramı farklı bir anlam taşımaktadır. Bu kavram, “uluslararası yargı yetkisi” kavramıyla aynı şekilde kullanılmaktadır, yani belirli bir devletin yargı aygıtının ve idari organlarının yabancı unsurlu hukuk davalarını çözme yetkisi. Uluslararası yargı yetkisi kavramını uluslararası yargı kavramından ayırmak gerekir - belirli bir devletin yargı sisteminin belirli bölümlerinin, yabancı unsurlu belirli hukuk davaları kategorilerini dikkate alma yetkisi.

Ulusal hukukta, mahkemelerin yetkisini ve uluslararası yargı yetkisini belirlemek için çeşitli ihtilaf kriterleri kullanılmaktadır: tarafların uyrukluğu hukuku; davalının ikamet ettiği yerin kanunu; tartışmalı şeyin bulunduğu yerin kanunu; en yakın bağlantı ilkesi; davalının bu devletin topraklarında kişisel varlığı (mahkeme hukuku). Ulusal adli makamların yetkilerinin sınırları, ulusal hukuk usulü mevzuatı ile belirlenir.

UHL'nin en zor sorunlarından biri yetki çatışmasıdır. İki şekilde kendini gösterebilir: olumsuz çatışma - iki veya daha fazla devlet bu davanın yargı yetkisini kendi adli makamlarına devretmez; Olumlu – iki veya daha fazla eyalet belirli bir dava üzerinde kendi ulusal mahkemelerinde yargı yetkisi iddiasında bulunur. Uluslararası yargı yetkisine ilişkin kurallar, yetki çatışmalarını çözmenin en iyi yolunu temsil eder. Yargı yetkileri çatışması, hukuki kavramların nitelik çatışmasından ayırt edilmelidir. İlk durumda, belirli bir davayı hangi eyalet mahkemesinin incelemeye yetkili olduğu sorusuna karar vermekten, ikincisinde ise kanunlar ihtilafı kurallarında yer alan hukuki kavramların hangi devletin kanununa göre yorumlanması gerektiğine karar vermekten bahsediyoruz.

Uluslararası yargı türlerini belirtiyoruz:

1) münhasır - anlaşmazlık, başka bir devletin mahkemelerinin yargı yetkisinden hariç tutulmasıyla yalnızca belirli bir devletin mahkemelerinde yargı yetkisine sahiptir;

2) alternatif - taraflar, bu mahkemeler bu anlaşmazlığı ele almaya eşit derecede yetkili ise, kendi devletlerinin mahkemeleri arasında seçim yapma hakkına sahiptir;

3) sözleşmeye dayalı - herhangi bir devletin mahkemesi lehine tarafların anlaşması temelinde yargı yetkisinin belirlenmesi.

Anlaşma yargısı, uluslararası yargı kurallarının tarafların mutabakatı ile değiştirilebilmesi ihtimaline dayandığından, IHL'nin en karmaşık kurumlarından biridir. Sözleşmeye dayalı yargı yetkisi, prorogasyon ve derogasyon anlaşmalarında resmileştirilmiştir. Derogasyon anlaşması, bir davanın belirli bir eyaletteki mahkemenin yargı yetkisi dışında bırakılması (yerel yasalara göre yargı yetkisine sahip olmasına rağmen) ve değerlendirilmek üzere yabancı bir devletin mahkemesine devredilmesidir. Bir vekalet sözleşmesi, belirli bir eyaletin yasalarına göre (başka bir eyaletin mahkemelerinin yargı yetkisi) yerel mahkemenin yargı yetkisi dahilinde olmayan bir davadır, tarafların anlaşmasına uygun olarak, değerlendirilmek üzere bu eyalete devredilir. özel mahkeme. Herhangi bir prorogasyon anlaşması aynı zamanda bir derogasyon anlaşmasıdır. Genel bir kural olarak, bir vekalet sözleşmesi genel (konu) yargı yetkisini değiştiremez.

Rusya Federasyonu mevzuatına göre uluslararası yargı yetkisi Bölüm'de kurulmuştur. 44 Hukuk Muhakemeleri Kanunu ve Böl. 32 APK. Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun temel ilkelerinin yorumlanması, Rus genel yargı mahkemelerinin yetkisinin, yabancı unsurlu hukuk davalarının değerlendirilmesini de içerdiği sonucuna varmamızı sağlar. Yargı yetkisini tesis etmenin temel kuralı, davalının ikamet ettiği yerdeki bölgesel yargı yetkisidir (Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 2. maddesinin 402. fıkrası). Mevzuat, Rus mahkemelerinin yabancı katılımı olan davalar üzerinde özel yargı yetkisine sahip olduğu davaların bir listesini oluşturmaktadır (Medeni Usul Kanunu'nun 3. maddesinin 403. fıkrası). Davacının talebi üzerine yargı yetkisinin seçilmesi de mümkündür. Rus yasa koyucu ayrıca Rus mahkemelerinin münhasır yargı yetkisine tabi olan yabancı kişileri içeren davaların bir listesini de belirlemiştir (Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 403. Maddesi). Rusya UHL, sözleşmeye dayalı yargı yetkisini tanımaktadır (Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 404. Maddesi). Bununla birlikte, taraflara yargı yetkisini seçme hakkının tanınmasına ilişkin genel ilkenin istisnaları da bulunmaktadır (Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 2. maddesinin 404. fıkrası). Boşanma davalarında yargı yetkisine ilişkin özel kurallar belirlenmiştir (Madde 16 °CK).

Uluslararası yargı yetkisine ilişkin kurallar Art. APC'nin 247'si genel bir kural oluşturuyor - Rus tahkim mahkemeleri, davalının Rusya Federasyonu topraklarında bulunması veya ikamet ettiği bir yere sahip olması durumunda, yabancı katılımlı anlaşmazlıkları değerlendirmeye yetkilidir. Davaların Rus tahkimi yoluyla yargı yetkisine ilişkin ek kriterler: yabancı bir tüzel kişiliğin şubesinin veya temsilciliğinin yeri veya davalının Rusya Federasyonu topraklarındaki mülkü; yükümlülüğün yerine getirilmesi Rusya Federasyonu topraklarında gerçekleşmelidir; haksız fiil yükümlülüğü Rusya Federasyonu toprakları vb. ile ilgilidir. Yabancı katılımın olduğu davalarda Rusya Federasyonu tahkim mahkemelerinin münhasır yetkisi Sanatta yer almaktadır. 248 APC. Sözleşmeye dayalı tahkim yetkisi tanınmaktadır (prorogasyon şeklinde). Rus tahkim mahkemelerinin yetkisine ilişkin yabancı anlaşmalara izin verilmektedir - yeterlilik anlaşmaları (APC'nin 249. Maddesi). Yetki anlaşmaları için zorunlu bir yazılı form gereklidir (APC'nin 2. maddesinin 249. fıkrası).

Birçok uluslararası anlaşma, uluslararası yargı yetkisini tesis etmek için kurallar da içerir. BDT Ülkelerinin Hukuki, Ailevi ve Cezai Konularda Hukuki Yardım ve Hukuki İlişkilere İlişkin 1993 Sözleşmesi, uluslararası yargı yetkisi (yetki sınırlaması) hakkında genişletilmiş bir dizi kural içermektedir: belirli hukuk ve aile davalarının yargı yetkisine ve özel yargı yetkisine ilişkin genel hükümler . Sözleşme, münhasır yetkiye ilişkin kuralları düzenler. Tarafların yazılı anlaşmasına dayalı olarak sözleşmeye dayalı yargı yetkisi de tesis edilmiştir.

14.5. Yabancı talep mektuplarının yürütülmesi

Yargının usule ilişkin faaliyeti eyalet toprakları ile sınırlıdır. Ancak çoğu zaman bu tür faaliyetlerin yurt dışında yapılmasına ihtiyaç duyulmaktadır. Bu gibi durumlarda, başka bir devletin kendi topraklarında usuli işlemlerin üretilmesi için yabancı bir devletin rızasının alınması gerekir. Talep mektubu, bir devletin mahkemesinin, bu devletin topraklarında herhangi bir usuli işlem gerçekleştirme talebiyle başka bir devletin mahkemesine temyiz başvurusudur.

Talep mektubu, sağlama yükümlülüğü uluslararası anlaşmalarda ve ulusal yasalarda sabitlenmiş bir tür adli yardımdır. Yabancı talep mektuplarının yerine getirilmesinde sağlanan başlıca hukuki yardım biçimleri: belgelerin hazırlanması, onaylanması, iletilmesi, teslimi; fiziksel kanıt sağlamak; yasal işlemler için tanıkların, uzmanların ve diğer kişilerin sorgulanması; mevcut yasa hakkında bilgi iletişimi.

Bir eyalet mahkemelerinin diğer eyaletlerin mahkemelerine temyiz sırası:

1) mahkemeler arasında doğrudan iletişim;

2) diplomatik ve konsolosluk yolu - dışişleri bakanlıklarına, elçiliklere ve konsolosluklara başvurmak;

3) özel olarak atanmış temsilcilerin kullanılması;

4) talimatların merkezi adalet organları aracılığıyla aktarılması. Yabancı bir mahkeme emrinin yerine getirilmesi prosedürü, emrin yerine getirildiği devletin hukukuna tabidir.

Kıta hukuku genel bir prosedür oluşturur: uluslararası bir anlaşma tarafından aksi belirtilmedikçe, istinabe mektupları diplomatik olarak iletilir. Adli uygulama - hukuki yardım karşılıklılık esasına göre sağlanır. Bir emrin yerine getirilmesinde, emrin yerine getirildiği devletin medeni usul hukuku kullanılır. Emri yerine getiren devletin kanunları tarafından yasaklanan usuli eylemlerin gerçekleştirilmesine yönelik emirler yerine getirilmez. Emirlerin yerine getirilmesine ilişkin usul ve koşullar esas olarak kanunda değil, adalet bakanlıklarının kural ve talimatlarında belirlenir.

Anglo-Amerikan hukukunda genel bir adli yardım kavramı yoktur. Özel komisyoncular (komisyon acenteleri) kurumu yaygın olarak kullanılmaktadır. Bir emrin yerine getirilmesi istendiğinde mahkemeler arasında doğrudan iletişim imkanı sağlanmaktadır. Ana sorun, Anglo-Amerikan mahkemelerinde medeni usul hukuku kapsamında elde edilen kanıtların yasal olarak bağlayıcı olmayabilmesidir. Öte yandan, Avrupa mahkemeleri için komisyon görevlilerinin eylemleri devlet egemenliğinin ihlali olarak görünebilir.

Rusya Federasyonu mevzuatında, yabancı mahkeme kararlarının infazına ilişkin genel prosedür Sanatta belirlenmiştir. 407 Hukuk Muhakemeleri Kanunu ve Md. 256 APC. Uluslararası bir anlaşmanın bulunmaması halinde, usul ve uluslararası nezaket kurallarına uygun olarak hukuki yardım sağlanabilir. Karşılıklılık şartı yoktur. Diplomatik yol, istinabe mektuplarının iletilmesinin ana yöntemidir. Genel kural, Rusya Federasyonu topraklarında yabancı bir mahkemeden alınan emrin yerine getirilmesi prosedürünün yalnızca Rusya yasalarına göre düzenlenmesidir. Modern eğilim, yabancı bir devletin talebi üzerine, bir emrin kendi usul hukukunu kullanarak yerine getirilmesinin mümkün olmasıdır. Adli yardım sağlamayı reddetme gerekçeleri: emrin yerine getirilmesi Rusya Federasyonu'nun egemenliğine zarar verebilir veya Rusya Federasyonu'nun güvenliğini tehdit edebilir; emrin yerine getirilmesi mahkemenin yetkisi dahilinde değildir.

Dünyadaki ikili uluslararası anlaşmaların büyük bir kısmı, hukuk, aile ve ceza davalarında adli yardım sağlanmasıyla ilgilidir. Uluslararası hukuk düzenlemesi açısından adli yardım sağlanması, uluslararası hukuka göre devletin bir yükümlülüğüdür. İkili anlaşmalar, adli yardımın konusunu ve kapsamını, talep mektuplarının "yolunu" belirler. Hem diplomatik kanalların kullanılması hem de yargı makamları ile mahkemeler arasında doğrudan ilişkiler öngörülmektedir. Hukuki yardım ücretsiz olarak sağlanmaktadır.

Adli yardıma ilişkin çok taraflı uluslararası anlaşmalar arasında, talep mektuplarının yerine getirilmesine ilişkin prosedürün ana evrensel düzenleyicisi, 1954 tarihli Lahey Hukuk Muhakemeleri Usulü Sözleşmesi'dir. Sözleşme, "adli belgeler" kavramını tanımlar ve genel bir kural koyar: emir konsolosluk yoluyla iletilir. Bu kuraldan sapmak mümkündür: hem diplomatik yolun kullanılması hem de yargının doğrudan ilişkileri. Devletler, Sözleşmede sayılan haller dışında talimatları yerine getirmekle yükümlüdür.

14.6. Yabancı mahkeme kararlarının tanınması ve tenfizi

Ulusal mahkemelerin kararları bölgesel güce sahiptir. Karar, yargı yetkisi dahilinde verildiği devletin hukuk düzeninin bir parçasıdır. Diğer devletlerdeki ulusal mahkemelerin kararlarının, bu devletlerin mevzuatında veya uluslararası anlaşmalarda öngörülen hallerde tanınmasına ve tenfizine izin verilmektedir. Yabancı bir mahkeme kararının tanınmasının hukuki sonuçları - yurtdışında tanınan bir mahkeme kararı, yerel mahkemelerin kararlarıyla aynı yasal güce sahiptir (yani, reddedilemezlik, münhasırlık, uygulanabilirlik ve belirli bir devletin yetkilileri ve organları için bağlayıcılık özelliklerini kazanır) .

Mahkeme kararları (dava kategorisine bağlı olarak) yalnızca bunların tanınması anlamına gelebilir. Yabancı bir mahkeme kararının tanınması, onun tenfizi için gerekli bir ön koşuldur (koşul). Zorunlu infaz ancak infazın istendiği devletin yetkili makamlarından uygun bir emir alınmasıyla mümkündür. Mevzuat, infazın yetkilendirilmesi için özel bir prosedür öngörmektedir. Tüm devletler için ortak olan, icranın bir koşulu olarak karşılıklılık ilkesidir.

Yabancı mahkeme kararlarının tenfizi için temel sistemler şunlardır:

1) icra, yabancı bir mahkeme kararının şekli, icra yerinin devletinin kamu politikasına uygunluğunun belirlenmesi açısından doğruluğunun doğrulanmasını gerektirir;

2) bir exequatur verilmesi gerekliyse; yerel bir vatandaşa karşı verilmişse, esasa ilişkin kararı doğrulamak mümkündür;

3) yabancı mahkeme kararının özel bir sicile kaydedilmesi (birbirlerine karşılıklılık sağlayan devletlerde).

İnfaz sistemi, yabancı bir kararın infazına izin veren, ona zorlayıcı güç veren bir mahkeme kararının kabul edilmesidir. Karar bu şekilde tanınır veya uygulanır. Exequatur sistemi için seçenekler:

1) davanın esasa ilişkin gözden geçirilmesinin kabul edilebilirliği - icraya yetki veren mahkeme, davanın esasa ilişkin kararının doğruluğu açısından yabancı kararı tam bir revizyona tabi tutar;

2) icraya izin veren mahkeme tarafından yalnızca sınırlı kontrol imkanı - mahkeme, davanın esasına ilişkin kararının doğruluğunu kontrol etmez, ancak istisnai durumlarda borçlunun talebi üzerine tam bir denetim yapma hakkına sahiptir. ;

3) exequatur sadece karşılıklılık şartıyla verilir. İcra kararı verilmesinin şartları: Karar, kararın uygulandığı devletin kamu düzenine aykırı olmamalıdır; borçluya yargılamanın yeri ve zamanı usulüne uygun olarak bildirilir. Bir exequatur vermeyi reddetme gerekçeleri mevzuatta listelenmiştir. İnfaz, sadece bir kararın icrası veya tanınması için verilen özel bir hükümdür.

Rus mevzuatına göre, yabancı mahkemelerin kararları Rusya Federasyonu topraklarında uluslararası anlaşmalar ve Rusya Federasyonu'nun federal yasalarına (Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanunu'nun 409. Zorunlu icraya tabi olmayan kararlar, uluslararası bir anlaşma veya Rusya Federasyonu mevzuatı tarafından öngörüldüğü takdirde (Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanunu'nun 241, 413, 415. Maddeleri) Rusya Federasyonu'nda tanınır. Yabancı mahkeme kararlarını ve hakem kararlarını tanımama gerekçeleri (Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 416. maddesi ve TMK 414. maddesi): kararın yürürlüğe girmemiş olması; aleyhine karar verilen tarafa duruşmanın yeri ve zamanı bildirilmedi; dava, Rusya Federasyonu kolluk kuvvetlerinin münhasır yargı yetkisine girer; bu durumda, Rusya Federasyonu yargı organının yasal olarak yürürlüğe giren bir kararı vardır; kararın tanınması Rusya Federasyonu'nun kamu politikasına aykırıdır.

Yabancı mahkemelerin kararlarının tenfizine ilişkin genel prosedür, Sanatta tanımlanmıştır. 409 Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanunu ve md. 246 APK. Bir kararın tenfiz olasılığına ilişkin bir davanın değerlendirilmesi için, alacaklının borçlunun ikametgahı veya mülkünün bulunduğu yerde borçluyu icra iznine ilişkin dilekçesi (Hukuk Muhakemesi Kanunu'nun 410. maddesi ve 242. maddesi) APC) gereklidir. Yabancı mahkeme kararlarının tenfizine izin vermeme gerekçeleri, ilke olarak tanımayı reddetme gerekçeleriyle aynıdır (Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 412. maddesi ve TMK 244. maddesi). Yabancı mahkeme kararlarının tanınmasının hukuki önemi, bir Rus mahkemesinin kararları ile aynı anlamda medeni hak ve yükümlülükleri teyit etmesi gerçeğinde yatmaktadır.

Adli yardıma ilişkin ikili anlaşmalar, sözleşmeci devletlerin adalet makamlarının kararlarını tanıma ve uygulama yönünde karşılıklı bir yükümlülük getirmektedir. Antlaşmalar, tanıma ve tenfiz konusu olan çok çeşitli kararları tanımlar. Zorunlu infaz izni başvurusunun değerlendirilmesi, kararın topraklarında infaz edilmesi gereken devlet makamlarının yetkisi dahilindedir. Kararlar, esasa ilişkin inceleme yapılmaksızın tanınma ve infaz edilmeye tabidir. Basit tanıma durumunda kararlar, alınma zamanına ve hukuki ilişki anına bakılmaksızın tanınır. Uygulanamayan tanıma, başka bir işlem yapılmadan gerçekleştirilir. İnfazın temel ilkesi, icranın yapıldığı ülke mevzuatının uygulanmasıdır. Zorunlu infaz, infaz ilkesi (Rusya Federasyonu'nun Çek Cumhuriyeti, Polonya, Yunanistan, Küba ile yaptığı anlaşmalar) temelinde gerçekleştirilir.

BDT devletlerinin 1993 tarihli Medeni, Aile ve Cezai Konularda Adli Yardım ve Hukuki İlişkiler Sözleşmesi, sözleşmeci devletlerin her birinin, diğer sözleşmeci ülkelerin topraklarında hukuk ve aile davalarında verilen bir kararı tanıması ve yerine getirmesi gerektiğini şart koşar. Yürürlük gerektirmeyen kararlar, belirli koşullara tabi olmak kaydıyla, ayrıca takibata tabi tutulmadan tanınır. Zorunlu icra izni başvurusu, icra yerinin bulunduğu ülkenin yetkili makamına yapılır. Sözleşme, kararların tanınmasını ve tenfizini reddetme gerekçelerini listeler.

1954 Lahey Hukuk Muhakemeleri Usulü Sözleşmesi, yurtdışında tanıma ve tenfizi içeren çok dar bir dava yelpazesini tanımlamaktadır. Kararın icrasını talep etmenin diplomatik bir yolu vardır; aynı zamanda, işleme için basitleştirilmiş bir prosedür olasılığı oluşturuldu. Cebri icra izni konusunun değerlendirilmesi, icra yerinin bulunduğu ülkenin yetkili makamları tarafından kendi ulusal mevzuatına uygun olarak yürütülür. İnfaz yeri mahkemesi, yabancı kararı esasa ilişkin olarak değerlendirmez, ancak kendisini resmi doğruluğunu tespit etmekle sınırlar.

14.7. Uluslararası özel hukuk ve uluslararası hukuk usulünde noterlik işlemleri

Noterin yabancı bir unsurla hukuki ilişkiler alanındaki ana görevleri - noter, yabancı vatandaşlar ve vatansız kişiler de dahil olmak üzere vatandaşların ve tüzel kişilerin haklarının ve meşru çıkarlarının, öngörülen noterlik işlemlerini yerine getirerek korunmasını sağlamak için tasarlanmıştır. ulusal mevzuata göre. Noterin işlevleri: yurt dışında kullanılması amaçlanan belgelerin tasdiki; yurtdışında düzenlenen belgelerin kabulü; yabancı bir vatandaşın ölümünden sonra belirli bir devletin topraklarında kalan mülklerin korunması; yerel vatandaşın ölümünden sonra yabancıya miras kalan mülkün korunması; Yabancı bir devletin makamları önünde bir davanın yürütülmesi için gerekli delillerin sağlanması.

Noter, uluslararası anlaşmalara ve ulusal mevzuata uygun olarak yabancı hukuk normlarını uygular. Bir Rus noter tarafından yabancı hukukun uygulanmasına ilişkin usul ve koşullar, Rusya Federasyonu'nun 11.02.1993 Şubat 4462 tarihli ve 1-1186 sayılı Noterler Mevzuatının Temelleri ve Medeni Kanun'da (Madde 1193-XNUMX) belirlenir.

Konsolosluk kurumlarının noterlik işlevleri: kalıtsal mülkiyetin korunması, miras hakkı belgesi verilmesi; belgelerin kopyalarının ve onlardan alıntıların doğruluğunun belgelenmesi; işlemlerin belgelendirilmesi; devletlerinin vatandaşlarının çıkarlarının hukuk davalarında temsili. Konsolosluğun noterlik işlemleri alanındaki yetkileri konsolosluk sözleşmelerinde yer almaktadır.

Mevzuat, noterin, uluslararası anlaşmalar ve ulusal hukuk tarafından öngörülen şekilde belirli noterlik işlemlerini gerçekleştirme talimatı ile yabancı adalet makamlarına başvurma hakkını güvence altına almaktadır. Yabancı noter emirlerinin yerine getirilmesine ilişkin şartlar ve usuller, yürütmeyi reddetme sebepleri mevzuatta sıralanmıştır.

Yurt dışında düzenlenen ve yabancı bir devletin yetkili makamlarının görevlileri tarafından verilen belgeler, Rusya Dışişleri Bakanlığı tarafından yasallaştırılması şartıyla başka bir ülkede kabul edilir. Yasallaştırma, yetkililerin imzalarının ve hareket ettikleri kalitenin tutarlı bir dizi sertifikasyonudur; Belgeleri mühürlemek için kullanılan mühürlerin ve damgaların doğrulanması. Yasallaştırma bir kimlikler zinciridir. Rus mahkemeleri, yabancı devletlerin yetkili makamları tarafından verilen, hazırlanan veya onaylanan belgeleri (Medeni Usul Kanunu'nun 408. Maddesi ve Tahkim Usul Kanunu'nun 255. Maddesi) uluslararası bir anlaşma ile aksi belirtilmedikçe, yasallaştırma varlığında tanır. Rusya Federasyonu veya federal yasa.

Yasallaştırma için basitleştirilmiş bir prosedür, konsolosun bir belge üzerine özel bir yazısı olan ve yabancı bir devlet yetkilisinin imzasının gerçekliğini belgeleyen konsolosluk yasallaştırmadır. Konsolosluk yasallaştırması, yalnızca imzaların doğruluğunun belirlenmesi ve belgelenmesi değil, aynı zamanda belge ve eylemlerin ev sahibi devletin yasalarına uygunluğunun da belgelendirilmesidir. Konsolosluğun yasallaştırılmasına ilişkin hükümler, 29.10.1976 Ekim XNUMX tarihli SSCB Kanunu ile onaylanan Rusya Federasyonu Konsolosluk Şartında yer almaktadır. Konsolosluk yasallaştırma zorunluluğunun kaldırılması uluslararası anlaşma normlarında belirlenebilir.

1961 tarihli Yabancı Resmi Belgelerin Yasallaştırılması Gerekliliğinin Kaldırılmasına İlişkin Lahey Sözleşmesi bir kural belirlemektedir - yasallaştırmayı resmileştirmek için ardı ardına yapılan işlemler yerine, tek bir formalite gereklidir: belgeyi düzenleyen makamlar tarafından tek kimlik işareti olan apostil iliştirilmesi tüm üye ülkeler için aynı formda bir belge üzerinde yer almaktadır. Apostil, belgenin kendisine veya belgenin kendisine iliştirilmiş ayrı bir sayfaya yapıştırılır. Apostil örneği Sözleşmeye eklenmiştir. Apostil yapıştırmanın reddedilmesi mahkemede temyiz edilebilir. Sözleşmenin önemi, yabancı makamlara sunulması gereken belgelerin işlenmesi prosedürünü kolaylaştırmak ve basitleştirmektir. Sözleşme, belirli bir belge listesi için diplomatik veya konsolosluk tasdik zorunluluğunu kaldırmaktadır. Rus tahkim mahkemelerinde, yabancı kökenli belgeler apostil şartına tabi olarak kabul edilmektedir (APC'nin 255. Maddesi).

1993 tarihli BDT Ülkelerinin Medeni, Aile ve Cezai Konularında Adli Yardım ve Hukuki İlişkiler Sözleşmesi ve Rusya Federasyonu'nun adli yardıma ilişkin ikili anlaşmaları, bir taraf devletin resmi belgelerinin diğerinin topraklarında geçerliliği için basitleştirilmiş bir prosedür sağlar. devletler. Yasallaştırma şartı yoktur; Apostil'in sınırlı kullanımı. Belgenin tasdikten muaf olması halinde apostil istenemez. Sözleşme, yasallaştırmadan muaf olan belgeleri hazırlayan ve onaylayan kurum ve görevlileri tanımlar.

Konu 15. ULUSLARARASI TİCARİ TAHKİM

15.1. Milletlerarası Ticari Tahkim Hukuki Niteliği

ICA, özel hukuk niteliğindeki uluslararası ticari (ekonomik) anlaşmazlıkları çözmek için özel bir mekanizmadır. Devlet de uyuşmazlığa taraf olabilir, ancak uyuşmazlığın içeriği zorunlu olarak özel hukuk niteliğindedir ve ikinci taraf zorunlu olarak özel hukuk kişisidir. ICA veya tahkim mahkemesi, tarafların iradesine uygun olarak aralarındaki bir anlaşmazlığı çözmek için seçilen bir mahkemedir. Uyuşmazlık, taraflar için nihai ve bağlayıcı bir karar vermek üzere mesleki nitelikleri temelinde taraflarca seçilen bağımsız bir hakem tarafından değerlendirilir. ICA, ticari sözleşmelerin yorumlanması ve yürütülmesine ilişkin anlaşmazlıkları, genel yargı yetkisine sahip ulusal mahkemelerin yetkisinden çıkarır.

“MCA” kavramı da tıpkı milletlerarası özel hukuk ve milletlerarası hukuk kavramları gibi şarta bağlı olup, davada yabancı unsurun varlığı anlamına gelmektedir. ICA hakem niteliğindedir ve ulusal hukuka uygun olarak kurulmuştur. Faaliyetleri, ulusal mevzuat normlarına dayanan ulusal bir kolluk kuvvetinin faaliyetleridir. Tahkim yargılamasının avantajları şunlardır: davanın kısa inceleme süresi; daha düşük maliyetler ve ücretler; ticari sırlara uygunluk; Tarafların hakemlerin serbest seçimi, tahkim işlemlerinin usulü, yeri ve dili; tahkim kararının nihai ve bağlayıcı niteliği (res iudicata); Yabancı hakem kararlarının uluslararası hukuki sözleşme mekanizması yoluyla tenfizinin sağlanması.

ICA, devlet yargı sisteminin bir unsuru değildir ve faaliyetlerinde ona bağlı değildir. Bu bir devlet değil, ulusal hukuka göre kurulmuş bir kamu kuruluşudur. Tarafların tahkime itirazı, uyuşmazlığın genel yargı mahkemelerinde değerlendirilmesini hariç tutar. Ancak, ICA'nın eyalet yargı sisteminden tam bir izolasyonu yoktur. Hakem kararlarının icrasına ilişkin ve genel yargı mahkemeleri tarafından gerçekleştirilen usuli işlemler:

1) talebin ön güvence altına alınması için zorunlu tedbirlerin uygulanması;

2) hakem kararının icrası.

15.2. Uluslararası Ticari Tahkim Türleri

ICA'nın özü, dikkate alınan davaların türüne göre belirlenir - bunlar, dış ticaret alanındaki medeni hukuk ilişkilerine ilişkin anlaşmazlıklardır. ICA'nın genel kabul görmüş kavramı - tahkim mahkemesinin yargı yetkisi, yalnızca tarafların sözleşmeye dayalı ilişkilerindeki iradelerinin özerkliği ilkesine dayanmaktadır. ICA'da iradenin özerkliği hukukun kaynağı olarak anlaşılmaktadır. ICA'nın devlet dışı bir varlık olarak niteliği, hukukun kaynağı olan (lex privata) tarafların anlaşmasıyla kesin olarak belirlenir.

Kurumsal veya kalıcı tahkim, ulusal ticaret odalarında (ticaret ve sanayi), borsalarda, derneklerde ve birliklerde oluşturulur. Operasyonun temeli, özel bir ulusal yasa ve bu tür bir ICA'nın bu yasa temelinde kabul edilen düzenlemeleridir. Tahkim yargılaması kurallarda belirlenen prosedüre dayanacaktır. Tarafların hakemleri kendilerinin seçeceği daimi hakemlerin bir listesi bulunmaktadır. Bu tür MCA, karmaşık ve zorlu anlaşmazlıklar ve hukukun uygulanmasındaki sorunları içeren karmaşık vakalarla uğraşırken en çok tercih edilir. Halen dünyanın çeşitli ülkelerinde faaliyet gösteren 100'den fazla kurumsal tahkim bulunmaktadır (Stockholm Ticaret Odası Tahkim Enstitüsü, Amerikan Tahkim Birliği, Londra Uluslararası Tahkim Mahkemesi vb.)

İzole (tek seferlik) tahkim veya ad hoc tahkim, taraflar tarafından belirli bir davayı değerlendirmek için oluşturulur. Yargılamanın sona ermesinden ve bir kararın verilmesinden sonra varlığı sona erer. Taraflar tahkim yerini seçer, hakem seçimine ilişkin kuralları ve tahkim prosedürünü kendileri belirler. İzole tahkim, tarafların uyuşmazlığı çözme prosedürünü seçme konusundaki iradesinin pratik olarak sınırsız özerkliğine dayanır. Prosedürün ayrıntılı koordinasyonu, kurumsal tahkim yönetmelikleri veya uluslararası kuruluşlar tarafından geliştirilen model yönetmelikler temelinde düzenlenmesi mümkündür. Taraflar, düzenlemelerde herhangi bir değişiklik yapma konusunda anlaşma hakkına sahiptir. İzole tahkim, malların kalitesinin kontrol edilmesi, fiyatının belirlenmesi gibi olgusal koşullarla ilgili anlaşmazlıkları çözmenin en etkili yoludur.

15.3. Tahkim Yoluyla Uygulanacak Hukuk

Tahkim anlaşması, sözleşmenin tabi olduğu uygulanacak hukuk hakkında bir madde içerebilir. Çoğu zaman, böyle bir madde, sözleşmenin bağımsız bir koşuludur. Hukuk seçimi, hakemlere değil, tarafların kendilerine yöneliktir, çünkü bu, davanın tahkime ihtiyacı olup olmadığına bakılmaksızın, tarafların hak ve yükümlülüklerinin hangi devlette belirleneceğinin bir göstergesidir. doğar. Bazen, uygulanacak hukuka ilişkin madde, sözleşmeyi belirli bir devletin yasalarına değil, "eşitlik yasasına" (ex acque et bono), ya MCP'ye (lex mercatoria) ya da uluslararası ticaret gümrüklerine (INCOTERMS) tabi kılar. Sözleşmeye uygun bir gösterge eklenmelidir. Hüküm Rus mevzuatında sabittir: ICA'nın uygulanmasına tabi olan yasayı belirlemenin özellikleri, ICA yasasında belirlenir (Medeni Kanunun 2. paragrafı, 1. fıkrası, 1186. maddesi).

Tarafların iradesinin özerkliği ilkesi, tahkim yargılamasının temel ilkelerinden biridir. Hakem heyeti, uyuşmazlığı tam olarak tarafların uyuşmazlığın esasına uygulanabilir olarak seçtikleri hukuk kurallarına göre değerlendirir. Anlaşmazlığın ICA'da ele alınması, her iki derecenin referanslarının kullanımını hariç tutar. Bir Devletin hukukuna yapılan herhangi bir atıf, doğrudan o Devletin kanunlar ihtilafı kurallarına değil, o Devletin maddi hukukuna atıfta bulunduğu şeklinde yorumlanmalıdır.

Taraflar uygulanacak hukuku seçmemişlerse, uygulanacak hukuku, tahkimin uygulanmasını gerekli gördüğü hukuk ihtilafı kurallarına göre hakem heyeti kendisi belirler. Her durumda, ICA, sözleşme şartlarına uygun olarak ve uluslararası ticaret geleneklerini dikkate alarak karar verir. Nihai olarak uygulanacak maddi hukuku belirleyen kanunlar ihtilafı kuralının seçimi, tahkimin yerine bağlıdır. 1961 tarihli Avrupa Dış Ticari Tahkim Sözleşmesi kuralı belirler: ICA, tahkim yerinin kanunlar ihtilafını uygular. Tahkim yeri, tarafların anlaşması veya hakemin ikametgahı ile belirlenir. Modern uygulamada, "tahkimi seçen, hukuku seçmiştir" karinesinin etkisini sınırlama eğilimi vardır.

15.4. Tahkim Sözleşmesi

Tahkim anlaşması, tarafların aralarındaki uyuşmazlığı ICA'ya havale etme konusunda mutabık kaldıkları iradedir. ICA'nın özelliği, tahkime başvurmanın gönüllülüğünde ve aynı zamanda tahkim anlaşmasının bağlayıcı yapısında yatmaktadır. Hakem heyeti, ancak taraflar arasında açık bir anlaşma varsa bir davayı kabul edebilir. Tahkim sözleşmesinin özelliği: Tarafları kesinlikle bağlayıcıdır ve uyuşmazlığı tahkime götürmekten kaçınamazlar; asliye hukuk mahkemesinin tahkim sözleşmesini iptal etme veya tahkim kararını esastan inceleme hakkı yoktur.

Tahkim Sözleşmesi Türleri:

1) Tahkim şartı, sözleşmenin tarafları arasında, doğrudan metninde yer alan, potansiyel olarak ortaya çıkabilecek uyuşmazlıkların tahkimine ilişkin bir anlaşmadır. Bu, belirli bir hakem heyetinin yargı yetkisini sağlayan, gelecekte bir anlaşmazlık olması durumunda davayı tahkime havale etme koşuludur. Tahkim şartı, en yaygın tahkim sözleşmesi türüdür, sözleşmeden doğan yükümlülüklerin yerine getirilmesi için bir tür güvenlik aracı olup, nitelikli bir uyuşmazlık çözümünü ve kararın tenfiz olasılığını garanti eder;

2) tahkim kaydı, ana sözleşmeden ayrı olarak, daha önce ortaya çıkmış bir uyuşmazlığın tahkime ilişkin tarafların anlaşmasıdır. Bu, en çok tercih edilen tahkim anlaşması türüdür, çünkü tarafların tahkim anlaşması, anlaşmazlıklar zaten ortaya çıktığında ve taraflar anlaşmazlığın niteliğini açıkça anladığında yapılır. Uygulamada, tarafların çıkarları temelden karşı çıkabileceğinden, bir tahkim kaydının sonuçlandırılması zordur;

3) tahkim anlaşması, bu sözleşme veya sözleşmeler grubu ile bağlantılı olarak veya genel olarak ortak faaliyetlerle bağlantılı olarak gelecekte ortaya çıkabilecek uyuşmazlıkların tahkimine ilişkin taraflar arasında bağımsız bir anlaşmadır.

Her üç tahkim anlaşması türü de özünde farklı değildir ve aynı hukuki güce sahiptir: bunlar aynı olgunun üç şeklidir - tarafların tahkim yargılamasına ilişkin anlaşmaları. Ulusal kanunlar ve uluslararası anlaşmalar, belirli tahkim anlaşması türleri arasında herhangi bir hukuki ayrım yapmamaktadır.

Tahkimin yargı yetkisi, devletler arasında yapılan bir tahkim anlaşması olan uluslararası bir anlaşmanın kurallarına dayanabilir. Bu eyaletlerarası anlaşma, hem ticari anlaşmazlıklardaki ulusal katılımcılar hem de anlaşmada belirtilen tahkim organları için bağlayıcıdır. Tahkim mahkemesi, taraflar arasında özel bir anlaşmanın bulunmamasını gerekçe göstererek uyuşmazlığın değerlendirilmesini reddedemez.

Tahkim anlaşmasının temel özelliği, ana sözleşmeyle ilgili olarak hukuken özerk, bağımsız doğasıdır. Bir tahkim anlaşmasının geçerliliği, temel sözleşmenin geçerliliğinden bağımsızdır. Bu hüküm, tahkim yetkisinin sözleşmenin kendi metninde bir tahkim şartı şeklinde düzenlenmiş olması durumunda özellikle önemlidir. ICA'nın temel ilkesi, tahkim anlaşmasının yasal özerkliği ve tahkim yargılamasının temel gönüllülüğüdür. Uluslararası bir ticari sözleşme metninde yer alanlar da dahil olmak üzere herhangi bir tahkim sözleşmesi, ana sözleşmeden bağımsız olarak kabul edilir ve sözleşmenin (tamamen veya herhangi bir kısmı) geçersiz sayılması, tahkim sözleşmesinin feshine yol açmaz. , hakemleri sözleşmenin geçersizliği ile ilgili konuları değerlendirme hakkından mahrum etmez. Bu ilke, çoğu ulusal yasada, uluslararası anlaşmalarda ve tahkim uygulamasında yer almaktadır.

15.5. Tahkim Sözleşmesinin Şekli ve İçeriği

Genel bir kural olarak, tahkim anlaşmalarının zorunlu yazılı bir şekli gereklidir. Bu gereklilik, uluslararası sözleşmelerin normlarında, tahkime ilişkin model yasalarda yer almaktadır. Devletlerin mevzuatında sözlü bir tahkim anlaşmasına izin verilir. Bu tür farklılıklar, tahkim anlaşmasının yorumlanması ve geçerliliğinin tanınması ile ilgili birçok sorunun kaynağıdır. Dünya tahkim uygulaması, kelimenin geniş anlamıyla tahkim anlaşmalarının yazılı bir biçimine duyulan ihtiyaçtan kaynaklanmaktadır: hem anlaşmanın kendisi hem de mektupların veya iddia beyanlarının değişimi ve doğrudan tahkim şartını içeren belgeye bir bağlantı.

Tahkim anlaşmasının içeriği, bileşenlerini bağımsız olarak belirleyen tarafların iradesine bağlıdır. Model tahkim hükümleri dünya uygulamasında ve ulusal mevzuatta geliştirilmiştir. Bir tahkim anlaşmasının unsurları şunlardır: bir tahkim şartı (genel yargı mahkemelerinin veya diğer eyalet mahkemelerinin yargı yetkisi hariç); tahkim türünün seçimi ve tahkim yeri; tahkim dilinin seçimi ve hakem sayısı; tahkim usulünün sırasının belirlenmesi (genel bir kural olarak kurumsal tahkim, uyuşmazlığı ülkesinin yasalarına ve düzenlemelerine göre çözer).

Tahkimin ayırt edici bir özelliği, tarafların bağımsız olarak bir uyuşmazlık çözüm prosedürü oluşturma konusunda neredeyse sınırsız hakkıdır, bu nedenle tahkim sürecini tanımlayan yasal normların mutlak çoğunluğu doğası gereği tasarruf niteliğindedir ve yalnızca taraflar aksini belirtmediğinde uygulanır. Tahkim anlaşmasında taraflar, kurumsal tahkime başvursalar bile, tahkim prosedürünün her türlü kuralını belirleme hakkına sahiptir. Bu özgürlüğün sınırları ulusal hukukun emredici normları ve kamu politikası hükmüdür. İzole tahkimi seçerken, böyle bir organın kendi kuralları olmadığından, tarafların tahkim prosedürünün kurallarını belirlemeleri gerekmektedir. Tarafların tahkim anlaşmasındaki usul sorunlarını kendileri çözmemiş olmaları, onları tahkim hakkından mahrum bırakmaz. Atanan hakemler, kendileri için belirleyecekleri usul kurallarına göre yönlendirileceklerdir.

15.6. Yabancı hakem kararlarının tanınması ve tenfizi

ICA'nın avantajlarından biri, yabancı bir devletin topraklarında verilen hakem kararlarının tanınması ve tenfizi için ulusal ve uluslararası düzeyde geliştirilmiş bir sistemin varlığıdır. Bu sistemin temeli 1958 tarihli Yabancı Hakem Kararlarının Tanınması ve Tenfizine İlişkin New York Sözleşmesi'nde yer almaktadır. Yabancı hakem kararlarının tanınması ve tenfizine ilişkin kurallar diğer uluslararası anlaşmalarda da bulunmaktadır: Avrupa Dış Ticaret Sözleşmesi 1961 Tahkim, Uluslararası Ticari Tahkim 1975 Amerika Kıtası Sözleşmesi, 1987 Uluslararası Ticari Tahkim Arap Sözleşmesi

New York Sözleşmesi, yazılı tahkim anlaşmalarının tanınması ilkesini düzenlemektedir. Her katılımcı Devlet, yabancı hakem kararlarını tanımak ve kendi usul hukukuna uygun olarak kendi topraklarında uygulamakla yükümlüdür. Yabancı hakem kararının tanımı, topraklarında tanınması ve tenfizi istenen devletten başka bir devletin topraklarında verilen hakem kararıdır. Bölgesel kriter, bir hakem kararının yabancı olarak belirlenmesinin temelini oluşturur. Bu hüküm her türlü tahkime eşit şekilde uygulanır. Ek kriter: “Yabancı” kavramı, infaz edildiği devletin dahili sayılmayan kararları da içerir. Sözleşmenin uygulama kapsamı yalnızca yabancı hakem kararlarıdır.

New York Sözleşmesinin ana içeriği, devletlerin yabancı hakem kararlarını bağlayıcı olarak tanıma ve tenfiz etme yükümlülüğünü tesis etmektir. Bu, gerçek ve tüzel kişilerin taraf olduğu uyuşmazlıklara ilişkin tahkim kararlarını ifade eder. Sözleşmenin uygulanmasını yalnızca ticari sözleşmelerden doğan uyuşmazlıklarla sınırladığı konusunda her devletin çekince koyma hakkını tesis eder. Böyle bir durumda, ilgili devlet, diğer durumlarda, diğer katılımcı devletlerin tahkim organlarının kararlarını uygulamalarını talep etme hakkına sahip olmayacaktır.

Hakem kararlarının tanınması ancak yazılı bir tahkim anlaşması olması durumunda mümkündür. Bir uyuşmazlığın tahkime konu olup olmayacağına karar verirken tanıma ve tenfizin arandığı Devletin hukuku ile tarafların tahkim anlaşmasına tabi oldukları Devletin hukuku belirleyicidir. Devletler, yabancı hakem kararlarını kendi ulusal hukuklarına göre tanır ve uygular. Hakem kararlarının tenfizi ek bir prosedür gerektirir, ilgili taraf usulüne uygun olarak yürütülen uygun bir başvuru sunmalıdır. Sözleşme kapsamındaki hakem kararlarının tanınması ve tenfizi, yerli hakem kararlarının tanınması ve tenfizi için var olandan daha ağır şartlara veya daha yüksek ücret ve harçlara tabi olmamalıdır.

Sözleşme, hakem kararlarını tanımayı ve tenfiz etmeyi reddetmek için kapsamlı bir gerekçe listesi oluşturur:

1) aleyhine karar verilen tarafın talebi üzerine ret gerekçeleri: taraflardan birinin kişisel hukukuna göre ehliyetsiz olması; tahkim anlaşmasının tarafların tabi olduğu hukuka veya kararın verildiği devletin hukukuna göre geçersiz olması; Tarafa tahkimin yeri ve zamanı hakkında uygun şekilde bildirimde bulunulmaması; tahkim yetkisinin ötesine geçmiştir; tahkim prosedürünün ihlalleri. Yürütmeyi reddetme sebeplerinin bulunduğunu ispat yükü ilgili tarafa aittir;

2) kararın icra edildiği yerin yetkili makamları tarafından ret gerekçeleri: uyuşmazlığın konusu tanıma ve tenfizin talep edildiği devletin hukukuna göre tahkime konu olamaz; hükmün tanınması ve tenfizi o Devletin kamu düzenine aykırıdır.

1961 tarihli Avrupa Dış Ticari Tahkim Sözleşmesi, yabancı tahkim kararlarının tanınması ve tenfizine ilişkin özel kurallar içermemektedir, ancak hakem kararının ya kararın verildiği ya da kararın verildiği ülkede geçersiz sayılması olanağını sağlamaktadır. ödülün verildiği kanun. Bir kararın geçersiz ilan edilmesi, onun iptalini ve buna bağlı olarak, onu tanımayı ve uygulamayı reddetmeyi ifade eder.

Rusya Federasyonu mevzuatına göre (Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanunu'nun 416-422. Maddeleri, APC'nin 30, 31. Bölümleri), yabancı mahkemelerin ve tahkim kararlarının infazına ilişkin prosedür, Rusya Federasyonu'nun uluslararası anlaşmaları tarafından belirlenir. . Kararların uygulanması için koşullar:

1) sözleşmeye dayalı mütekabiliyetin varlığı - bu tür bir uygulama için özel koşullar oluşturan kararların karşılıklı uygulanmasına ilişkin uluslararası bir anlaşmanın olması gerekir;

2) yürütme kararının sunulması için 3 yıllık zamanaşımı süresinin dolmaması.

07.07.1993 Temmuz 5338 tarihli Rusya Federasyonu Kanunu, 1-35 sayılı "Uluslararası Ticari Tahkim Hakkında", New York Tahkim Kararlarının Tanınması ve Uygulanmasına İlişkin Sözleşmenin kurallarını yeniden üretir. Tahkim kararı, verildiği eyaletten bağımsız olarak bağlayıcı olarak kabul edilir ve gerekli formalitelere tabi olarak tenfiz edilebilir. Kanun hükümleri, hem yerli hem de yabancı hakem kararları (herhangi bir tahkim tarafından yapılan) için eşit olarak uygulanır. Kanun'un XNUMX. maddesi, yabancı hakem kararlarının Rus hakem kararlarına eşit olduğunu belirler. New York Sözleşmesinin ilgili kuralıyla tamamen örtüşen, yabancı hakem kararlarının tanınmasını ve tenfizini reddetme gerekçelerinin kapsamlı bir listesi belirlendi.

Bir kararın tanınması yani tarafların bu karardan doğan hak ve yükümlülüklerinin tanınması ek bir prosedür gerektirmez. Kararın uygulanması için ek bir prosedür gereklidir: Rusya Federasyonu'nun yetkili mahkemesine dilekçe vermek (genel kural borçlunun ikamet ettiği yerde veya mülkünün bulunduğu yerdedir). Bir dilekçeyi değerlendirme prosedürü ve bir kararın icrası prosedürü, 21.07.1997 Temmuz 119 tarihli ve XNUMX-FZ sayılı “İcra İşlemleri Hakkında” Federal Kanunda tanımlanmıştır. En zor sorun, talebin ön güvence altına alınmasına yönelik önlemler sorununu çözmektir. Rusya Federasyonu'nun “Uluslararası Ticari Tahkim” Kanununa göre, tahkim mahkemesi, bir tarafın talebi üzerine, mahkemenin gerekli gördüğü uyuşmazlığın konusuyla ilgili geçici tedbirlerin alınmasına karar verebilir. Taraflardan birinin, iddiaya ilişkin ön teminatın sağlanmasına yönelik tedbirlerin alınması talebiyle genel yargı mahkemesine başvurma hakkı vardır.

15.7. Rusya Federasyonu'nda uluslararası ticari tahkim

Rusya'daki uluslararası ticari anlaşmazlıkları çözmek için ana organlar ICAC ve MAC'dir. ICAC'ın faaliyetleri, 07.07.1993 tarih ve 5338-1 sayılı "Uluslararası Ticari Tahkim Hakkında" Rusya Federasyonu Kanunu, Ticaret ve Sanayi Odası'nda ICAC Yönetmeliği (Yasaya ek), Ticaret ve Sanayi Odası tarafından onaylanan ICAC kuralları (01.05.1995 tarihinde yürürlüğe girmiştir). ICAC'ın yetkisi, uluslararası ticari sözleşmeler kapsamındaki uyuşmazlıkların, tarafların tahkim anlaşmasının huzurunda değerlendirilmesini içerir. ICAC, yetkinliği Rusya Federasyonu'nun uluslararası bir antlaşması ile belirlenmişse, tarafların mutabakatı olmadan anlaşmazlıkları değerlendirmek üzere kabul eder. Her üç tahkim anlaşması türü de tanınır. Yazılı biçimlerinin yükümlülüğü (en geniş anlamda) sabittir. Rusya Federasyonu'nun "Uluslararası Ticari Tahkim Hakkında" Yasası, bir model tahkim şartı sağlar.

Bir tahkim anlaşmasının varlığı, devlet mahkemelerinin yargı yetkisini ve genel yargı yetkisini ve tahkim (ekonomik) hariç tutar. Tarafların uyuşmazlığın tahkimine ilişkin mutabakatı, devlet mahkemelerini davaya ilişkin işlemleri sona erdirmekle yükümlü kılar (Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 134, 135. ve APK'nın 148. maddeleri). Kanun bu kuralın istisnalarını öngörmektedir. ICAC'ın yargı yetkisi, yetkisine göre belirlenir.

MAC, Ticaret ve Sanayi Odasındaki MAC Yönetmeliği (“Uluslararası Ticari Tahkim Kanununun eki”) esas alınarak faaliyet göstermektedir. IAC Düzenlemeleri Ticaret ve Sanayi Odası tarafından da onaylanmaktadır. IAC, tarafların bu tahkim mahkemesine sunma konusundaki anlaşmasına dayanarak anlaşmazlıkları çözme hakkına sahiptir. IAC, yetki alanının dar ve özel yapısıyla öne çıkmaktadır; bunlar, ticari gemicilikle ilgili medeni hukuk ilişkilerinden kaynaklanan anlaşmazlıklardır. ICAC'tan farkı, IAC'ın yetkisinin belirlenmesinde uyuşmazlığın konusunun niteliğinin önemli olmamasıdır. MAC Düzenlemeleri, yetki alanına giren anlaşmazlıklar için yaklaşık bir ilişkiler listesi oluşturur.

Tahkim yargılamasının özgüllüğü ve karakteristik özelliği, tarafların anlaşmazlıkları çözmek için bir prosedür oluşturma konusunda neredeyse sınırsız haklarında yatmaktadır. İrade özerkliği, Rusya Federasyonu "Uluslararası Ticari Tahkim Hakkında" Kanununun ve ICAC ve MAC düzenlemelerinin temel temelidir. Tahkim usulünü belirleyen kuralların salt çoğunluğu, ancak taraflar arasında bir anlaşmanın olmadığı durumlarda uygulanır ve mahiyettedir. İradenin özerkliği, yargılama prosedürünü belirleyen tahkim mahkemesinin oluşumunda belirleyici bir andır.

Rusya Federasyonu "Uluslararası Ticari Tahkim Hakkında" Kanunu, uyuşmazlığın tarafsız ve adil bir şekilde çözülmesini amaçlayan birkaç zorunlu hüküm getirmektedir. Bunlar tahkim sürecinin orijinal ilkeleridir: hakemlerin karşılaması gereken şartlar; süreçte tarafların eşitliğini sağlamaya yönelik emredici normlar; taraflara karşı tahkim yükümlülükleri. Diğer tüm konularda, taraflar tahkim prosedürünü kendileri belirler. Taraflar arasında bir anlaşma olmaması durumunda, ICA Kurallarını kullanır veya anlaşmazlığı uygun gördüğü şekilde çözer. Bu Kanun, ICA'nın mevcut medeni usul mevzuatına başvurma yükümlülüğünü sağlamaz.

ICA, yetkinliği konusunda karar verme yetkisine sahiptir. Rus tarihinde ilk kez, yasa, tahkim şartının özerkliği ve yasal bağımsızlığı konusunda dünya uygulamasında genel olarak kabul edilen kuralı, yani tahkim yetkisinin tahkim anlaşmasına doğrudan bağımlılığını pekiştirdi. Kanun, tarafların yetkisizlik beyanına ilişkin kurallar, böyle bir beyan için seçenekler ve hakem kurulunun yetkisine ilişkin kararına ilişkin kuralları içermektedir.

REFERANSLAR LİSTESİ

normatif